【正文】 因共同危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟 {去年考了扔石子} 被告存在共同危險(xiǎn)行為；因被告行為所遭受的具體損失 被告證明其行為與損害之間不存在因果關(guān)系 因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟(注意侵權(quán)行為法的動(dòng)向)被告對(duì)自己實(shí)施了醫(yī)療行為；自己因醫(yī)療行為所遭受的具體損失 醫(yī)療行為不存在過(guò)錯(cuò)；醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系 證據(jù)的收集與保全 人民法院自行收集的證據(jù)：涉及可能有損國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí)；涉及依 職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實(shí)體爭(zhēng)議無(wú)關(guān)的程序事項(xiàng)。(4) 當(dāng)事人在法庭辯論終結(jié)前撤回承認(rèn)并經(jīng)對(duì)方當(dāng)事人同意，或者有充分證據(jù)證明其承認(rèn)行為是在受脅迫或者重大誤解情況下作出且與事實(shí)不符的，不能免除對(duì)方當(dāng)事人的舉證責(zé)任。當(dāng)事人委托代理人參加訴訟的，代理人的承認(rèn)視為當(dāng)事人的承認(rèn)。即對(duì)一方當(dāng)事人陳述的事實(shí)，另一方當(dāng)事人既未表示承認(rèn)也未否認(rèn)，經(jīng)審判人員充分說(shuō)明并詢問(wèn)后，其仍不明確表示肯定或者否定的，視為對(duì)該項(xiàng)事實(shí)的承認(rèn)。但涉及身份關(guān)系的案件除外?！? 《證據(jù)規(guī)定》第8條： {考條文表面} (1) 當(dāng)事人的明示承認(rèn)。 不需要證明的事實(shí) 《證據(jù)規(guī)定》第9條：眾所周知的事實(shí)；自然規(guī)律及定理；根據(jù)法律規(guī)定或者已知事實(shí)和日常生活經(jīng)驗(yàn)法則，能推定出的另一事實(shí)；已為人民法院發(fā)生法律效力的裁判所確認(rèn)的事實(shí)；已為仲裁機(jī)構(gòu)的生效仲裁裁決所確認(rèn)的事實(shí)；已為有效公證書所證明的事實(shí)。）【證據(jù)比管轄復(fù)雜】 第 8章 民事訴訟中的證明 證明的對(duì)象 證明對(duì)象的范圍 當(dāng)事人主張的實(shí)體法事實(shí)；當(dāng)事人主張的程序法事實(shí)；證據(jù)事實(shí)；外國(guó)法律與地方性法規(guī)、習(xí)慣。在一個(gè)選項(xiàng)中的大前提小結(jié)論。借證明不了判決駁回請(qǐng)求，還證明不了判決還錢。借的事實(shí)不成立會(huì)駁回請(qǐng)求。如果借沒(méi)成立或真?zhèn)尾幻鲿r(shí)就可以駁回他的請(qǐng)求，不能因沒(méi)有借就對(duì)被告作出不利的判決。有證明責(zé)任的人承擔(dān)證明的一系列不利的后果。（借、還錢的人是證明對(duì)象，證明借、還錢的證據(jù)?！俊局鲝埛e極事實(shí)，該事實(shí)有證明責(zé)任。主張者對(duì)該事實(shí)為了有證明責(zé)任，提出證據(jù)是支持自己的，證據(jù)是本證。利害關(guān)系可以是親屬關(guān)系，實(shí)體權(quán)利義務(wù)上的關(guān)系。如果考這個(gè)人說(shuō)的話能不能獨(dú)立定案，記得不相當(dāng)不能獨(dú)立定案?！蹲C據(jù)規(guī)定》第69條 【本條的‘不相當(dāng)’和53條的‘相適應(yīng)’規(guī)定有沖突，但都在考?！蹲C據(jù)規(guī)定》第 76 條 【當(dāng)事人陳述是客觀和虛假并存的證據(jù)運(yùn)用陳述時(shí)要注意】[承認(rèn)有時(shí)候發(fā)生在調(diào)解和解過(guò)程中，現(xiàn)在形成了習(xí)慣的做法要調(diào)解和解成功權(quán)利人不做出足夠的讓步這事就和解不成] 和解或者調(diào)解中陳述的效力：《證據(jù)規(guī)定》67 條規(guī)定：在訴訟中,當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目的作出妥協(xié)所涉及的對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。 【如果當(dāng)事人認(rèn)為證據(jù)合理性有質(zhì)疑，不能采納就可以申請(qǐng)重新鑒定】 (4) 自行鑒定的效力(證據(jù)規(guī)定28條) ：一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。 【除了法定不出庭的人，其他人無(wú)正當(dāng)理由不出庭作證，那他的證人證言就有瑕疵了】 鑒定結(jié)論 (1) 鑒定的啟動(dòng)：當(dāng)事人申請(qǐng)、法院決定(證據(jù)規(guī)定26條) (2) 鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員的確定方式：當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成的由人民法院指定(證據(jù)規(guī)定26條) (3) 申請(qǐng)重新鑒定的法定情形(證據(jù)規(guī)定27 條) ：當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：第一，鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；第二，鑒定程序嚴(yán)重違法的；第三，鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；第四，經(jīng)過(guò)質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形?！俊咀⒁夂?9條的沖突處理】 (2) 下列人員不能作為證人：訴訟代理人、法官、書記員、鑒定人、翻譯人員和檢察人員 (3) 證人不出庭的法定情形：證據(jù)規(guī)定第 56 條：證人確有困難不能出庭的法定情形包括以下幾種：第一，年邁體弱或者行動(dòng)不便無(wú)法出庭的；第二，特殊崗位確實(shí)無(wú)法離開的；第三，路途特別遙遠(yuǎn)，交通不便難以出庭的；第四，因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無(wú)法出庭的；第五，其他無(wú)法出庭的特殊情況。 【單位提出證人證言的要么是法定代表人要么是這個(gè)事的負(fù)責(zé)人?！? 證人證言 (1) 單位與個(gè)人可以成為證人，不能正確表達(dá)意志的人不能作為證人。而視聽資料的內(nèi)容則存儲(chǔ)于特定的儀器之中，不具有直觀性，因此，較為容易更改，而且一旦更改之后，不易發(fā)現(xiàn)。）】 民事證據(jù)的種類 【勘驗(yàn)筆錄不考】 書證、物證與視聽資料 ◆ 注意 3 種證據(jù)的鑒別：書證的本質(zhì)在于以物質(zhì)載體中記載的文字、符號(hào)、圖案所反映的思想內(nèi)容明案件事實(shí)；物證是以物品本身的特征來(lái)證明案件事實(shí)。未經(jīng)他人許可私自偷偷錄制的錄音錄像只要不侵犯他人隱私，（法律也不禁止的行為），實(shí)務(wù)上和理論上還是認(rèn)可的】 ◆ 第三、證據(jù)材料轉(zhuǎn)化為證據(jù)合法——質(zhì)證 【當(dāng)事人，代理人搜集的證據(jù)，當(dāng)事人申請(qǐng)法院調(diào)查的也需要質(zhì)證的，這些視為申請(qǐng)方的證據(jù)，要經(jīng)過(guò)庭審的質(zhì)證才能轉(zhuǎn)換為定案依據(jù)?！? 證據(jù)的特性： ★★ (1) 客觀性 (2) 關(guān)聯(lián)性 (3) 合法性 ◆ 第一、形式合法； ◆ 第二、收集手段合法；《證據(jù)規(guī)定》68 條：以侵害他人合法權(quán)益或者違反法律禁止性規(guī)定的方法收 集的證據(jù)，不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。但在民事中是請(qǐng)求能不能成立，駁回他的請(qǐng)求是不是事實(shí)不存在？不一定。而證據(jù)材料是指當(dāng)事人收集并提供給法院以及法院 調(diào)查收集的能夠證明案件真實(shí)情況的資料。（對(duì)） D委托代理人的被代理人是有訴訟行為能力的當(dāng)事人（對(duì)）問(wèn)的是當(dāng)事人與委托代理人的關(guān)系，{注意思維方式}】【訴訟參與人＝法院檢察院+訴訟參加人+其他訴訟參與人。法定代理人類似于當(dāng)事人如果連事件都相同了，那法定代理人就成當(dāng)事人了。(民訴法第62條) 【判斷：哪個(gè)錯(cuò)誤?A法定代理人可以獨(dú)立行使屬于當(dāng)事人所有權(quán)利（對(duì)） B法定代理人發(fā)生訴訟事件和訴訟行為的后果和當(dāng)事人相同。委托了代理人的離婚案件的當(dāng)事人，本人除不能表達(dá)意志的外，仍應(yīng)當(dāng)出庭。(意見(jiàn)第69條)【委托代理人的范圍是律師（中國(guó)律師）和公民代理，外國(guó)律師得以公民身份代理，中國(guó)是公民代理制度】【上訴在代理人中要授權(quán)，代表人行使上訴權(quán)不需要當(dāng)事人同意的，代表人也是當(dāng)事人，所以上訴不要?jiǎng)e人同意】【全權(quán)代理：只泛泛的寫全權(quán)代理被認(rèn)為是一般代理。無(wú)民事行為能力、限制民事行為能力或者可能損害被代理人利益的人以及人民法院認(rèn)為不宜作為訴訟代理人的人，不能作為訴訟代理人?！? (3) 參訴方式 可以申請(qǐng)參加，也可以由人民法院通知其參加訴訟 第6章 訴訟代理人 法定代理人 法定代理權(quán)隨監(jiān)護(hù)權(quán)的產(chǎn)生而產(chǎn)生，隨監(jiān)護(hù)權(quán)的消滅而消滅. 【法定代理權(quán)的取得依據(jù)監(jiān)護(hù)權(quán)。有獨(dú)三和無(wú)獨(dú)三均可委托代理人和申請(qǐng)回避？對(duì)?！九袛啵簾o(wú)獨(dú)三有權(quán)上訴？錯(cuò)。 (2) 參訴地位 ① 無(wú)權(quán)行使的訴訟權(quán)利(意見(jiàn)66條) 無(wú)權(quán)提出管轄權(quán)異議，無(wú)權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求，無(wú)權(quán)申請(qǐng)撤訴。運(yùn)輸者和倉(cāng)儲(chǔ)者對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)有責(zé)任，制造者或者銷售者請(qǐng)求賠償損失的，可以另案處理，也可以將運(yùn)輸者和倉(cāng)儲(chǔ)者列為第三人，一并處理。就會(huì)出現(xiàn)無(wú)獨(dú)第三人】 根據(jù) 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問(wèn)題的意見(jiàn)(試行)》第 153條的規(guī)定，消費(fèi)者、用戶因?yàn)槭褂觅|(zhì)量不合格的產(chǎn)品造成本人或者第三人人身傷害、財(cái)產(chǎn)損失的，受害人可以向產(chǎn)品制造者或者銷售者要求賠償。如果甲代位乙訴丙，主債務(wù)人乙要做無(wú)獨(dú)三嗎？要做，這是法律上的聯(lián)系，因?yàn)闆Q定著甲代位權(quán)資格是否適格的問(wèn)題，另外法院對(duì)本案的如何審理其結(jié)果還影響到乙對(duì)丙的債權(quán)如何實(shí)現(xiàn)的問(wèn)題，這是法律上的權(quán)利義務(wù)關(guān)系，實(shí)體權(quán)利義務(wù)關(guān)系，所以乙要做無(wú)獨(dú)三。B區(qū)的乙借給C區(qū)的丙20萬(wàn)到期未還。兩個(gè)或者兩個(gè)以上債權(quán)人以同一次債務(wù)人為被告提起代位權(quán)訴訟的【管轄 14條】，人民法院可以合并審理。 第 11 條規(guī)定,人民法院對(duì)已經(jīng)履行了義務(wù)，或者依法取得了一方當(dāng)事人的財(cái)產(chǎn)，并支付了相應(yīng)對(duì)價(jià)的 原被告之間法律關(guān)系以外的人，不得作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。 【仲裁協(xié)議、協(xié)議管轄的特點(diǎn)是爭(zhēng)議解決方式或者爭(zhēng)議解決的法院的基礎(chǔ)是意思表示，通過(guò)意思表示形成了我選擇了仲裁或者訴訟，在訴訟中我通過(guò)意思表示選擇了某個(gè)具體的法院，意思表示是必須要尊重的，所以不能把這樣的人做第三人?！俊疽粚忛_始后，結(jié)束之前：法庭辯論終結(jié)之前】 無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人 【判斷有獨(dú)三和無(wú)獨(dú)三：有獨(dú)三是打原告被告，無(wú)獨(dú)三是幫一方打另一方】 (1) 參訴根據(jù)：法律上的利害關(guān)系 ① 實(shí)務(wù)中的幾種常見(jiàn)類型 (a) 連環(huán)合同引起的訴訟(b) 因使用原材料加工成品引起的訴訟 最高人民法院 《關(guān)于在經(jīng)濟(jì)審判工作中嚴(yán)格執(zhí)行 《中華人民共和國(guó)民事訴訟》的若干規(guī)定》中第 9條、第 10 條以及第 11 條【未考過(guò)】中關(guān)于不能作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)第三人的具體規(guī)定。(意見(jiàn)第160條) ：有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人參加訴訟后，原告申請(qǐng)撤訴，在法院準(zhǔn)許撤訴后，有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人作為另案原告，本訴的原告與被告作為另案被告，訴訟另行進(jìn)行。然后就是第三人參加之訴，不是共同訴訟意義上的被告. 獨(dú)三參加訴訟后最為原告可以撤訴，可以撤銷參加之訴. 本訴的原告撤銷本訴，第三人參加訴訟繼續(xù)。 例如：2個(gè)代表人委托代理人之后如果代理人不合適，可以重新委托?！? (2) 訴訟代表人的權(quán)限 訴訟代表人變更、放棄訴訟請(qǐng)求或者承認(rèn)對(duì)方當(dāng)事人的訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，必須經(jīng)被代表的當(dāng)事人同意。）基礎(chǔ)是必要也可以是普通。推選不出代表的當(dāng)事人可以另行起訴?！? 訴訟代表人的相關(guān)程序問(wèn)題 (1) 訴訟代表人的確定 在起訴時(shí)人數(shù)確定的代表人訴訟中，由全體當(dāng)事人推選共同的代表人，也可以由部分當(dāng)事人推選自己的代表人；推選不出代表人的當(dāng)事人，在必要的共同訴訟中親自參加訴訟，在普通的共同訴訟中可以另行起訴。意思同類項(xiàng)和矛盾項(xiàng)，只要在民訴的程序法中意思矛盾項(xiàng)的題，單選題答案肯定在矛盾項(xiàng)里面。普通共同訴訟的標(biāo)的同一種類，同一種類的標(biāo)的一定是若干個(gè)，2個(gè)8個(gè)10個(gè)都叫若干個(gè)?！? 【必要共同訴訟的標(biāo)的共同標(biāo)的同一就說(shuō)明有一個(gè)標(biāo)的。）D、必要共同訴訟結(jié)果可以同一，普通共同訴訟結(jié)果可以不同一。所以說(shuō)一致不一致沒(méi)有必然聯(lián)系。（錯(cuò)的 必要和普通的共同訴訟人都是獨(dú)立的，但必要在獨(dú)立的時(shí)候要有個(gè)關(guān)聯(lián),（普通的是完全獨(dú)立）必要…人行為可以一致也可以不一致，比如甲申請(qǐng)審判長(zhǎng)回避乙也申請(qǐng)，那就一致了，如果乙申請(qǐng)書記員回避，那就不一致了，因?yàn)榧滓抑皇顷P(guān)聯(lián)。（對(duì)的，看概念）B、必要共同訴訟有一個(gè)標(biāo)的，普通共同訴訟有若干個(gè)標(biāo)的。普通共同訴訟也可能是同一種類標(biāo)的的原告或被告，可能一同起訴一同被訴，也可能單獨(dú)起訴單獨(dú)被訴，是否形成普通共同訴訟要2方面的因素：1法院認(rèn)為合并方便不方便，（如果法院認(rèn)為合并有必要的）2 當(dāng)事人同意。 ② 注意二審與審判監(jiān)督程序中的追加：即調(diào)解不成的，發(fā)回重審，以保證當(dāng)事人的上訴權(quán) 普通共同訴訟人 當(dāng)事人一方或者雙方為二人以上，訴訟標(biāo)的為同一種類（可以若干個(gè)標(biāo)的），人民法院認(rèn)為可以合并審理，當(dāng)事人也同意合并審理的訴訟。意見(jiàn)211條 依照審判監(jiān)督程序再審的案件，人民法院發(fā)現(xiàn)原一、二審判決遺漏了應(yīng)當(dāng)參加的當(dāng)事人的，可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，裁定撤銷一、二審判決，發(fā)回原審人民法院重審。 【職權(quán)追加】意見(jiàn)183條、必須參加訴訟的當(dāng)事人在一審中未參加訴訟，第二審人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人自愿的原則予以調(diào)解，調(diào)解不成的，發(fā)回重審。(意見(jiàn)第177條) (4) 必要共同訴訟人的追加 意見(jiàn)58條、人民法院追加共同訴訟的當(dāng)事人時(shí)，應(yīng)通知其他當(dāng)事人?！? (3) 必要共同訴訟人的關(guān)系內(nèi)部關(guān)系：其中一人的訴訟行為經(jīng)其他人承認(rèn)，對(duì)其他共同訴訟人發(fā)生法律效力。共有財(cái)產(chǎn)關(guān)系：兩個(gè)或兩個(gè)以上的人共同共有一個(gè)財(cái)產(chǎn)的話，一個(gè)共有人起訴，其他共有人只要沒(méi)有放棄這個(gè)權(quán)利的話，其他共有人就是共同原告】 (2) 標(biāo)的的共同 特定身份關(guān)系、連帶債權(quán)與連帶責(zé)任、內(nèi)部不可分合同關(guān)系、共同侵權(quán)行為或者共同危險(xiǎn)行為 【共同危險(xiǎn)行為：08年考了，證據(jù)的問(wèn)題上。保證合同關(guān)系53條中有條不能用了“除保證合同明確約定連帶責(zé)任以外，追加被告人最為共同被告” 用擔(dān)保法19條。個(gè)體工商戶與實(shí)際經(jīng)營(yíng)者不一致：以營(yíng)業(yè)執(zhí)照上的業(yè)主做當(dāng)事人，不一致了共同訴訟。只訴作者的，列作者為被告；只訴新聞出版單位的，列新 聞出版單位為被告；對(duì)作者和新聞出版單位都提起訴訟的，將作者和新聞出版單位均列為被告，但作者與 新聞出版單位為隸屬關(guān)系，作品系作者履行職務(wù)所形成的，只列單位為被告。 因新聞報(bào)道或其他作品引起的名譽(yù)權(quán)糾紛案件的當(dāng)事人。法人依法設(shè)立并領(lǐng) 取營(yíng)業(yè)執(zhí)照的，由分支機(jī)構(gòu)作為當(dāng)事人。失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人不能以自己名義起訴，宣告失蹤后讓代管人代管的情況下依據(jù)代管文件可以以自己的名義起訴】 原告和被告 以民事法律關(guān)系為依據(jù) 【法律關(guān)系決定了訴訟地位】 法人和直接責(zé)任人問(wèn)題 (1) 法人和內(nèi)部工作人員。因民事權(quán)利義務(wù)2個(gè)理解：自己的權(quán)利義務(wù)，實(shí)體當(dāng)事人。如失蹤人的財(cái)產(chǎn)代管人、遺產(chǎn)管理人和遺囑執(zhí)行人、死者的近親屬、清算組織、破產(chǎn)管理人。 (2) 未成年人與精神病患者的當(dāng)事人資格。 (6) 反訴與本訴適用程序的同一性 【在普通和簡(jiǎn)易程序中如何判斷本訴與反訴程序的適用，如果其他都符合，被告的請(qǐng)求是普通本訴也是普通，那就合并因?yàn)樗绦蛲唬绻桓娴恼?qǐng)求是簡(jiǎn)易本訴也是簡(jiǎn)易，程序同一，如果不同一是不可以作為反訴的。】 (4) 反訴與本訴的牽連性 【不能說(shuō)甲告乙設(shè)備款，乙說(shuō)甲還借我錢呢，這個(gè)另訴，不搭借的。給付之訴才有