【正文】 法院依職權(quán)采?。ㄉ嫱庠V訟不能依職權(quán)保全，一律由當(dāng)事人申請(qǐng)）擔(dān)保不同應(yīng)當(dāng)提供擔(dān)保 法院可以責(zé)令當(dāng)事人提供擔(dān)保；但是，代位權(quán)訴訟中，債權(quán)人請(qǐng)人民法院對(duì)次債務(wù)人的財(cái)產(chǎn)采取保全措施的，應(yīng)當(dāng)提供相應(yīng)的財(cái)產(chǎn)擔(dān)保。 法律效力的體現(xiàn) 訴訟結(jié)束；對(duì)調(diào)解書不得上訴；當(dāng)事人在訴訟中的實(shí)體權(quán)利義務(wù)爭(zhēng)議消滅；具有給付內(nèi)容的調(diào)解書具 有強(qiáng)制執(zhí)行的效力。 注意請(qǐng)求制作調(diào)解書的處理。 法院調(diào)解的生效 民訴法90條：對(duì)于不需要制作調(diào)解書的案件，由雙方當(dāng)事人、審判人員、書記員簽名或者蓋章后，即具有法律效力。（將來(lái)能不能執(zhí)行擔(dān)保人財(cái)產(chǎn)看他的擔(dān)保符不符合擔(dān)保法的條件） 4 法院不予以認(rèn)可的情形(12 條) ：調(diào)解協(xié)議具有下列情形之一的，人民法院不予確認(rèn)：第一、侵害國(guó) 家利益、社會(huì)公共利益的；第二、侵害案外人利益的；第三、違背當(dāng)事人真實(shí)意思的；第四、違反法律、 行政法規(guī)禁止性規(guī)定的。案外人提供擔(dān)保的，人民法院制作調(diào)解書應(yīng)當(dāng)列明擔(dān)保人，并將調(diào)解書送交擔(dān)保 人。 2 協(xié)議內(nèi)容超出訴訟請(qǐng)求的處理(9 條) ：調(diào)解協(xié)議內(nèi)容超出訴訟請(qǐng)求的，人民法院可以準(zhǔn)許。 調(diào)解協(xié)議的內(nèi)容 1 和解后的處理；(4 條) 當(dāng)事人在訴訟過(guò)程中自行達(dá)成和解協(xié)議的，人民法院可以根據(jù)當(dāng)事人的申請(qǐng)依法確認(rèn)和解協(xié)議制作調(diào)解書。 第 10 章 法院調(diào)解 (行使審判權(quán)解決爭(zhēng)議）【07—44:26】 法院調(diào)解的含義 （調(diào)解的適用，雙方在法院的調(diào)解下，達(dá)成協(xié)議解決爭(zhēng)議，首先它是訴訟活動(dòng)，成功與否看是否達(dá)成協(xié)議，成了成為與判決并列的結(jié)案方式，不成繼續(xù)判決，實(shí)質(zhì)是行使審判權(quán)解決爭(zhēng)議，解決爭(zhēng)議的基礎(chǔ)是私權(quán)處分） 法院調(diào)解的兩層含義：訴訟活動(dòng)與結(jié)案方式 ◆掌握：不得適用調(diào)解的范圍：《調(diào)解規(guī)定》第 2 條的規(guī)定，對(duì)于有可能通過(guò)調(diào)解解決的民事案件，人民法院應(yīng)當(dāng)調(diào)解。 送達(dá) 留置送達(dá)：應(yīng)將訴訟文書放在受送達(dá)人的住所，但是簡(jiǎn)易程序可以將文書放在受送達(dá)人的經(jīng)營(yíng)場(chǎng)所。 期間的最后一日為法定節(jié)假日的，以法定節(jié)假日后的第一日為期間屆滿日。 6 妨礙舉證問(wèn)題：(75 條) 有證據(jù)證明一方持有證據(jù)無(wú)正當(dāng)理由拒不提供，如果對(duì)方當(dāng)事人主張?jiān)撟C據(jù) 的內(nèi)容不利于證據(jù)持有人，可以推定該主張成立。 (2) 對(duì)單一證據(jù)的認(rèn)證（證據(jù)的采納，解決三性問(wèn)題）：65條：審判人員對(duì)單一證據(jù)可以從以下方面進(jìn)行審核認(rèn)定：【0731:29】 證據(jù)的收集與保全【0739:16】重新開始 ① 證據(jù)是否原件、原物，復(fù)印件與復(fù)制品是否與原件、原物相符； ② 證據(jù)與本案事實(shí)是否相關(guān)； ③ 證據(jù)的來(lái)源、形式是否符合法律規(guī)定； ④ 證據(jù)的內(nèi)容是否真實(shí)； ⑤ 證人或者提供證據(jù)的人，與當(dāng)事人有無(wú)利害關(guān)系。(證據(jù)規(guī)定48條) 質(zhì)證的內(nèi)容：證據(jù)的真實(shí)性、關(guān)聯(lián)性、合法性以及證明力的有無(wú)與大小。當(dāng)事人在原審中提供的主要證據(jù)，原審未予質(zhì)證、認(rèn)證，但足以推翻原判決、裁定的，應(yīng)當(dāng)視為新的證據(jù)。當(dāng)事人在二審程序中提供新的證據(jù)的，應(yīng)當(dāng)在二審開庭前或者開庭審理時(shí)提出；二審不需要開庭審理的，應(yīng)當(dāng)在人民法院指定的期限內(nèi)提出。當(dāng)事人在一審程序中提供新的證據(jù)，應(yīng)當(dāng)在一審開庭前或者開庭審理時(shí)提出。 (3) 39條：審判人員主持 (4) 40條：次數(shù)：一般不超過(guò) 2次，但重大、疑難和案情特別復(fù)雜的案件，人民法院認(rèn)為確有必要再次進(jìn)行證據(jù)交換的除外。《證據(jù)規(guī)定》第 17 條 證據(jù)的其他規(guī)定 1 舉證時(shí)限 (1) 舉證時(shí)限的確定(證據(jù)規(guī)定 33 條) ：當(dāng)事人協(xié)商一致并經(jīng)法院認(rèn)可；協(xié)商不成，法院指定，但不少 于 30 日。 證明責(zé)任 證明責(zé)任的負(fù)擔(dān)原則 誰(shuí)主張誰(shuí)舉證(這里的主張指需要作為證明對(duì)象的主張) （一、你主張我抗辯；二、你主張我否定） 證明責(zé)任負(fù)擔(dān)的例外規(guī)定：《證據(jù)規(guī)定》第4條 （每年都考） 侵權(quán)案件需證明的三大事實(shí)：原告的侵權(quán)行為造成的損害；被告的行為方面（免責(zé)、不可抗力）；因果關(guān)系（不是所有案件都需要）案件類型原告需證明事實(shí) 被告需證明事實(shí) 因新產(chǎn)品制造方法發(fā)明專利引起的專利侵權(quán)訴訟原告有專利權(quán)；被告使用該專利方法制造并銷售產(chǎn)品的行為；被告獲得的利潤(rùn) 被告的生產(chǎn)方法特點(diǎn)；生產(chǎn)方法不同于原告的新產(chǎn)品制造方法為高度危險(xiǎn)作業(yè)致人損害的侵權(quán)訴訟被告從事高度危險(xiǎn)作業(yè)行為；被告的行為給自己造成的具體損失 受害人故意造成損害的事實(shí)（還要證明自己行為無(wú)過(guò)錯(cuò)）因環(huán)境污染引起的損害賠償訴訟被告對(duì)自己實(shí)施污染行為；原告因污染行為而遭受的具體損失加害人證明法律規(guī)定的免責(zé)事由及其行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系 因建筑物責(zé)任引起的損害賠償訴訟被告的建筑物或者其他設(shè)施以及擱置物造成自己損害；具體損失數(shù)額所有人或者管理人證明無(wú)過(guò)錯(cuò)(或者證明受害人本身或者第三人有過(guò)錯(cuò))因飼養(yǎng)動(dòng)物致人損害的侵權(quán)訴訟被告的動(dòng)物造成原告損害；具體損失數(shù)額飼養(yǎng)人或者管理人證明受害人或第三人有過(guò)錯(cuò) 因缺陷產(chǎn)品致人損害的侵權(quán)訴訟被告的缺陷產(chǎn)品造成自己的損害；具體損失數(shù)額 被告證明其存在免責(zé)事由因共同危險(xiǎn)行為致人損害的侵權(quán)訴訟 被告存在共同危險(xiǎn)行為；因被告行為所遭受的具體損失 被告證明其行為與損害之間不存在因果關(guān)系 因醫(yī)療行為引起的侵權(quán)訴訟(注意侵權(quán)行為法的動(dòng)向)被告對(duì)自己實(shí)施了醫(yī)療行為；自己因醫(yī)療行為所遭受的具體損失 醫(yī)療行為不存在過(guò)錯(cuò)；醫(yī)療行為與損害結(jié)果之間不存在因果關(guān)系 四種考法：最早，下列哪些案件被告否認(rèn)侵權(quán)，被告負(fù)舉證責(zé)任；二，如環(huán)境污染被告需要證明什么；三，原告證明什么；四，關(guān)于舉證責(zé)任的分配（原被告混雜在一起考） 證據(jù)的收集與保全 人民法院自行收集的證據(jù)：涉及可能有損國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或者他人合法權(quán)益的事實(shí)；涉及依職權(quán)追加當(dāng)事人、中止訴訟、終結(jié)訴訟、回避等與實(shí)體爭(zhēng)議無(wú)關(guān)的程序事項(xiàng)。但未經(jīng)特別授權(quán)的代理人對(duì)事實(shí)的承認(rèn)直接導(dǎo)致承認(rèn)對(duì)方訴訟請(qǐng)求的除外；當(dāng)事人在場(chǎng)但對(duì)其代理人的承認(rèn)不作否認(rèn)表示的，視為當(dāng)事人的承認(rèn)。 (3) 訴訟代理人的承認(rèn)。但涉及身份關(guān)系的案件除外（身份認(rèn)證并非私權(quán)處分方面的，所以要拿出證據(jù) (2) 當(dāng)事人的默示承認(rèn)。 《證據(jù)規(guī)定》第8條： (1) 當(dāng)事人的明示承認(rèn)。其中，實(shí)體法事實(shí)包括：第一、當(dāng)事人主張權(quán)利或者法律關(guān)系產(chǎn)生所依據(jù)的事實(shí)（合同的成立生效，還款的權(quán)利依借錢的事實(shí)為依據(jù)）；第二、當(dāng)事人主張權(quán)利或者法律關(guān)系消滅所依據(jù)的事實(shí)（合同的解除，義務(wù)的履行債務(wù)的清償）；第三、當(dāng)事人主張權(quán)利或者法律關(guān)系變更所依據(jù)的事實(shí)（五萬(wàn)變?nèi)f(wàn)）；第四、當(dāng)事人主張排除對(duì)方權(quán)利所依據(jù)的事實(shí)（免除債務(wù))；第五、當(dāng)事人主張妨礙對(duì)方權(quán)利產(chǎn)生所依據(jù)的事實(shí)(沒有行為能力，沒有生產(chǎn)醫(yī)療器械的行為能力而生產(chǎn)買賣）?！蹲C據(jù)規(guī)定》第69條 民事證據(jù)在理論上的分類 (1) 按照證據(jù)與舉證責(zé)任的關(guān)系，可以將證據(jù)分為本證與反證 對(duì)待證事實(shí)負(fù)有舉證責(zé)任一方當(dāng)事人提出支持自己主張的證據(jù)為本證；對(duì)待證事實(shí)不負(fù)有舉證責(zé)任一 方當(dāng)事人提出反駁對(duì)方主張的證據(jù)為反證（否定，動(dòng)搖法官對(duì)對(duì)方主張的確信）?！蹲C據(jù)規(guī)定》第 76 條 和解或者調(diào)解中陳述的效力：《證據(jù)規(guī)定》67 條規(guī)定：在訴訟中,當(dāng)事人為達(dá)成調(diào)解協(xié)議或者和解的目 的作出妥協(xié)所涉及的對(duì)案件事實(shí)的認(rèn)可，不得在其后的訴訟中作為對(duì)其不利的證據(jù)。 (4) 自行鑒定的效力(證據(jù)規(guī)定28條) ：一方當(dāng)事人自行委托有關(guān)部門作出的鑒定結(jié)論，另一方當(dāng)事人 有證據(jù)足以反駁并申請(qǐng)重新鑒定的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。 999 鑒定結(jié)論 (1) 鑒定的啟動(dòng)：當(dāng)事人申請(qǐng)、法院決定(證據(jù)規(guī)定26條) (2) 鑒定機(jī)構(gòu)和鑒定人員的確定方式：當(dāng)事人協(xié)商，協(xié)商不成的由人民法院指定(證據(jù)規(guī)定26條) (3) 申請(qǐng)重新鑒定的法定情形(證據(jù)規(guī)定27 條) ：當(dāng)事人對(duì)人民法院委托的鑒定部門作出的鑒定結(jié)論有異議申請(qǐng)重新鑒定，提出證據(jù)證明存在下列情形之一的，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許：第一，鑒定機(jī)構(gòu)或者鑒定人員不具備相關(guān)的鑒定資格的；第二，鑒定程序嚴(yán)重違法的；第三，鑒定結(jié)論明顯依據(jù)不足的；第四，經(jīng)過(guò)質(zhì)證認(rèn)定不能作為證據(jù)使用的其他情形。 (2) 下列人員不能作為證人：訴訟代理人、法官、書記員、鑒定人、翻譯人員和檢察人員（抗訴） 可以放棄原來(lái)的身份作證人 (3) 證人不出庭的法定情形：證據(jù)規(guī)定第 56 條：證人確有困難不能出庭的法定情形包括以下幾種：第 一，年邁體弱或者行動(dòng)不便無(wú)法出庭的；第二，特殊崗位確實(shí)無(wú)法離開的；第三，路途特別遙遠(yuǎn)，交通不 便難以出庭的；第四，因自然災(zāi)害等不可抗力的原因無(wú)法出庭的；第五，其他無(wú)法出庭的特殊情況。 證人證言 主要考證人的資格 (1) 單位（法定代表人或主要負(fù)責(zé)人）與個(gè)人可以成為證人，不能正確表達(dá)意志的人不能作為證人。 ◆ 書證與視聽資料的區(qū)別 書證與視聽資料的相同之處在于兩者均以所載明的內(nèi)容證明案件事實(shí)，其核心區(qū)別在于，書證的內(nèi)容 因已經(jīng)固定于一定的物質(zhì)載體之上，具有直觀性，因此，書證具有不可更改的特征。 證明標(biāo)準(zhǔn)：蓋然性占優(yōu)標(biāo)準(zhǔn) （法官的內(nèi)心確認(rèn)） 證據(jù)的特性： (1) 客觀性 (2) 關(guān)聯(lián)性 (3) 合法性 ◆ 第一、形式合法；如單位提供加蓋公章 ◆ 第二、收集手段合法；《證據(jù)規(guī)定》68 條：以侵害他人合法權(quán)益（如隱私權(quán)）或者違反法律禁止性規(guī)定的方法（如竊聽竊?。┦占淖C據(jù)（實(shí)務(wù)上錄音、錄影，如不侵犯他人隱私，一般認(rèn)可），不能作為認(rèn)定案件事實(shí)的依據(jù)。(民訴法第62條)【訴訟參與人=法院、檢察院+訴訟參加人+其他訴訟參與人】【訴訟參加人=當(dāng)事人+代理人 其他訴訟參與人=證人+鑒定人+翻譯+勘驗(yàn)人員（法院之外的勘驗(yàn)人員）】 訴訟代理人與訴訟代表人的區(qū)別{不要混淆}比較內(nèi)容訴訟代理人訴訟代表人產(chǎn)生依據(jù)法律規(guī)定或者授權(quán)委托在人數(shù)確定的代表人訴訟中，由當(dāng)事人推選；在人數(shù)不確定的代表人訴訟中，由當(dāng)事人推選、與法院協(xié)商或者由法院指定與訴訟標(biāo)的利害關(guān)系與訴訟標(biāo)的沒有利害關(guān)系與訴訟標(biāo)的有利害關(guān)系訴訟行為的后果由被代理人承擔(dān)既及于代表人本人，也及于被代表的當(dāng)事人參加訴訟目的維護(hù)被代理人的合法利益維護(hù)本人及其所代表的當(dāng)事人的合法利益訴訟地位不具有當(dāng)事人的訴訟地位具有當(dāng)事人的訴訟地位第 7章 民事訴訟證據(jù) 民事證據(jù)概述 證據(jù)與證據(jù)材料 （證據(jù)，指證據(jù)材料經(jīng)過(guò)質(zhì)證后能夠作為定案依據(jù)的材料） 民事證據(jù)，即能夠證明案件真實(shí)情況的事實(shí)資料。委托了代理人的離婚案件的當(dāng)事人，本人除不能表達(dá)意志的外，仍應(yīng)當(dāng)出庭。 （涉外：中國(guó)律師，外國(guó)的律師（不以律師身份）和公民以公民身份在我們國(guó)家可以作代理人） 2 委托代理人的權(quán)限：授權(quán)委托書中僅寫全權(quán)代理而無(wú)具體授權(quán)的，訴訟代理人無(wú)權(quán)代為承認(rèn)、放棄、 變更訴訟請(qǐng)求，進(jìn)行和解，提起反訴或者上訴。 (3) 參訴方式 可以申請(qǐng)參加，也可以由人民法院通知其參加訴訟 第6章 訴訟代理人 法定代理人 法定代理權(quán)隨監(jiān)護(hù)權(quán)的產(chǎn)生而產(chǎn)生（孩子出生至成年父母享有監(jiān)護(hù)權(quán)；夫妻一方喪失行為能力，另一方取得監(jiān)護(hù)權(quán)；收養(yǎng)人與被收養(yǎng)人），隨監(jiān)護(hù)權(quán)的消滅而消滅. （死亡；離婚等等） 法定代理權(quán)為全權(quán)代理 （類似于當(dāng)事人，但是以當(dāng)事人的名義） 委托代理人 1 委托代理人的范圍（律師、公民）：( 意見第68 條) 律師、 當(dāng)事人的近親屬、 有關(guān)的社會(huì)團(tuán)體或者所在單位推薦的人、經(jīng)人民法院許可的其他公民，都可以被委托為訴訟代理人。 (2) 參訴地位 ① 無(wú)權(quán)行使的訴訟權(quán)利(意見66條) 無(wú)權(quán)提出管轄權(quán)異議，無(wú)權(quán)放棄、變更訴訟請(qǐng)求，無(wú)權(quán)申請(qǐng)撤訴。運(yùn)輸者和倉(cāng)儲(chǔ)者對(duì)產(chǎn)品質(zhì)量負(fù)有責(zé)任，制造者或者銷售者請(qǐng)求賠償損失的，可以另案處理，也可以將運(yùn)輸者和倉(cāng)儲(chǔ)者列為第三人，一并處理。 (d) 產(chǎn)品質(zhì)量缺陷訴訟 根據(jù) 《最高人民法院關(guān)于貫徹執(zhí)行 〈中華人民共和國(guó)民法通則〉若干問(wèn)題的意見(試行)》第 153條的規(guī)定，消費(fèi)者、用戶因?yàn)槭褂觅|(zhì)量不合格的產(chǎn)品造成本人或者第三人人身傷害、財(cái)產(chǎn)損失的，受害人可以向產(chǎn)品制造者或者銷售者要求賠償。 (c) 因三角債引起的代位權(quán)訴訟 《最高人民法院關(guān)于適用 〈中華人民共和國(guó)合同法〉若干問(wèn)題的解釋(一)》第 16 條規(guī)定：債權(quán)人以次債務(wù)人為被告向人民法院提起代位權(quán)訴訟，未將債務(wù)人列為第三人的，人民法院可以追加債務(wù)人為第三人。 第 10 條規(guī)定,人民法院在審理產(chǎn)品質(zhì)量糾紛案件中，對(duì)原被告之間法律關(guān)系以外的人，證據(jù)已證明其 已經(jīng)提供了合同約定或者符合法律規(guī)定的產(chǎn)品的，或者案件中的當(dāng)事人未在規(guī)定的質(zhì)量異議期內(nèi)提出異議 的，或者作為收貨方已經(jīng)認(rèn)可該產(chǎn)品質(zhì)量的，不得作為無(wú)獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人通知其參加訴訟。有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人與必要共同訴訟人之區(qū)別 區(qū)別項(xiàng)有獨(dú)立請(qǐng)求權(quán)的第三人必要共同訴訟人 參訴依據(jù)有獨(dú)立的請(qǐng)求權(quán)存在共同的權(quán)利義務(wù)關(guān)系 參訴地位參加之訴的原告可以為共同原告，也可以為共同被告參訴方式主動(dòng)參加，即起訴方式可以主動(dòng)參加，也可以被人民法院依職權(quán)追加參訴時(shí)間 一審開始后，結(jié)束（法定辯論終結(jié)之前）之前可以在一審、二審、審判監(jiān)督程序的各階段參加 參訴目的僅維護(hù)自己的合法權(quán)益維護(hù)自己以及共同訴訟人的合法權(quán)益 爭(zhēng)議對(duì)象本訴的原、被告雙方當(dāng)事人僅為對(duì)方當(dāng)事人 合并種類 兩個(gè)獨(dú)立之訴的合并訴