試講題目：期待可能性論-文庫(kù)吧資料
2024-11-01 13:22本頁(yè)面
【正文】 導(dǎo)致無(wú)法追究刑事責(zé)任的可能。 韋賽爾斯 ：“超法規(guī)的免除責(zé)任緊急狀態(tài)” ： ①違法拘束命令 ②強(qiáng)制行為（心理強(qiáng)制） ③極端貧困下的輕微盜竊 ④害怕失業(yè)而實(shí)施的行賄 第六節(jié) 期待可能性的判斷標(biāo)準(zhǔn) ?關(guān)于期待可能性論的爭(zhēng)論最為激烈的問(wèn)題，存在如下三種學(xué)說(shuō)的對(duì)立：行為人標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)；國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)；平均人標(biāo)準(zhǔn)說(shuō)（通說(shuō)）。 第五節(jié) 期待可能性的種類 ?一、法定的期待不可能或可能性降低 ?二、超法規(guī)性期待不可能或可能性降低 ? 一、法定的期待不可能或可能性降低 ： ①第 139條（不告發(fā)計(jì)劃的犯罪行為不處罰）第 3款：對(duì)其親屬的犯罪行為雖未告發(fā)，如已真誠(chéng)努力阻止犯罪的實(shí)施或避免犯罪結(jié)果的產(chǎn)生的，不負(fù)刑事責(zé)任； ②第 258條（阻撓刑罰）第 5款：為使對(duì)其本人所判處、執(zhí)行的刑罰或保安處分全部或部分無(wú)法進(jìn)行的，以作為阻撓刑罰罪處罰；第 6款：為使家屬免于刑罰處罰而實(shí)施上述行為的，不處罰。 第三種（責(zé)任阻卻事由說(shuō)）則是從程序法（刑事訴訟法第 335條第 2項(xiàng)（當(dāng)（辯方或控方）主張可以阻礙成立法律上的犯罪的理由或者加重減免刑罰的理由的事實(shí)時(shí)，法院必須做出針對(duì)該事實(shí)的判斷））中探求期待可能性的根據(jù)。 ? 一、故意、過(guò)失責(zé)任要素說(shuō)（責(zé)任積極要素說(shuō)一） ? 二、與故意、過(guò)失、責(zé)任能力相并列的責(zé)任要素說(shuō)（責(zé)任積極要素說(shuō)二） ? 三、阻卻責(zé)任事由說(shuō)（責(zé)任消極要素說(shuō)一） ? 四、阻卻、減少可罰性責(zé)任說(shuō)（責(zé)任消極要素說(shuō)二） ? 一、故意、過(guò)失責(zé)任要素說(shuō)（責(zé)任積極要素說(shuō)一） 弗羅伊登塔爾、施密特、瀧川幸辰、團(tuán)藤重光 期待可能性的本質(zhì) =非難可能性 → 故意、過(guò)失 ↓ 欠缺期待可能性 → 故意、過(guò)失被阻卻 批評(píng)：期待可能性是客觀責(zé)任要素（立石二六） ?二、與故意、過(guò)失、責(zé)任能力相并列的責(zé)任要素說(shuō)（責(zé)任積極要素說(shuō)二） 弗蘭克、戈?duì)柕率┟芴?、佐伯千仞、大塚仁、福田平 ?三、阻卻責(zé)任事由說(shuō)（責(zé)任消極要素說(shuō)一） 耶塞克、魏根特、平野龍一、中山研一、淺田和茂 責(zé)任要素：①積極要素：故意、過(guò)失、責(zé)任能力； ②消極要素：期待不可能性 二階段的判斷模式：①（ +② ） 淺田教授對(duì)上述三種學(xué)說(shuō)的評(píng)述： 第二種（與故意等并列的責(zé)任要素說(shuō)）最早出現(xiàn)，將期待可能性定位為客觀責(zé)任要素。 德國(guó)：該理論有弱化刑法的規(guī)制機(jī)能，松弛刑法秩序的危險(xiǎn) 教授對(duì)上述問(wèn)題的評(píng)述 根源在于：日本刑法欠缺類似于德國(guó)刑法第 35條 “ 阻卻責(zé)任的緊急避險(xiǎn) ” 式的一般性阻卻責(zé)任規(guī)定。并且，在故意犯與過(guò)失犯中，期待可能性的地位不盡一致。 第三節(jié) 期待可能性的性質(zhì) ?少數(shù)說(shuō)認(rèn)為是違法性阻卻事由（內(nèi)田文昭P239）；壓倒性觀點(diǎn)認(rèn)為是責(zé)任阻卻事由，但關(guān)于究竟是一般性超法規(guī)責(zé)任阻卻事由還是限定性責(zé)任阻卻事由的問(wèn)題則存在爭(zhēng)論。 下級(jí)審： 1968年高知地裁針對(duì)無(wú)營(yíng)業(yè)許可經(jīng)營(yíng)風(fēng)俗業(yè)的案件； 1973一宮簡(jiǎn)裁判決針對(duì)無(wú)許可而從事 X光診療的案件； 2020年 3月 15日東京高判針對(duì)奧姆真理教教徒的監(jiān)禁、殺人等行為； —— 積極承認(rèn)并推而廣之 （ 1）先驅(qū)性研究成果 佐伯千仞 ： 《 刑法中的期待可能性思想 》 （ 2）現(xiàn)狀： 居于壓倒性支配地位，一般認(rèn)為：該理論在闡明責(zé)任的實(shí)質(zhì)的同時(shí)，還可以對(duì)現(xiàn)行法中關(guān)于刑罰的減免規(guī)定提供實(shí)質(zhì)性理由。 15 11 2471）。 10刑集 12 1605） （ 3）現(xiàn)狀 —— 最高裁的曖昧 VS下級(jí)審的積極認(rèn)可 最高裁： “ 雖然（此前的）判決書(shū)中使用了 ‘ 期待可能性 ’ 的文字，但并不意味著（最高裁）已
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