【正文】 行股份的比例超過30%；（二）因上市公司按照股東大會批準的確定價格向特定股東回購股份而減少股本，導致當事人在該公司中擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%；（三）證券公司、銀行等金融機構在其經營范圍內依法從事承銷、貸款等業(yè)務導致其持有一個上市公司已發(fā)行股份超過30%，沒有實際控制該公司的行為或者意圖，并且提出在合理期限內向非關聯(lián)方轉讓相關股份的解決方案；（四）中國證監(jiān)會為適應證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權益的需要而認定的其他情形。中國證監(jiān)會在受理豁免申請后20個工作日內，就收購人所申請的具體事項做出是否予以豁免的決定；取得豁免的，收購人可以完成本次增持行為。第六十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請：（一）收購人與出讓人能夠證明本次轉讓未導致上市公司的實際控制人發(fā)生變化；（二）上市公司面臨嚴重財務困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準，且收購人承諾3年內不轉讓其在該公司中所擁有的權益；（三）經上市公司股東大會非關聯(lián)股東批準，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導致其在該公司擁有權益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內不轉讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約；（四）中國證監(jiān)會為適應證券市場發(fā)展變化和保護投資者合法權益的需要而認定的其他情形。上市公司收購中的新型法律問題探析（四）四、強制要約收購與要約豁免問題《上市公司收購管理辦法》第二十四條明確規(guī)定了強制要約收購制度：“通過證券交易所的證券交易，收購人持有一個上市公司的股份達到該公司已發(fā)行股份的30%時，繼續(xù)增持股份的，應當采取要約方式進行，發(fā)出全面要約或者部分要約”。根據公司的實際上市情況,上述協(xié)議截至2012年10月9日到期終止。由于蔡永太單人絕對持股比例不高,公司在上市前,上述8人于2007年10月9日簽訂了《一致行動人協(xié)議書》,同意在公司股東大會運作中采取一致行動。建研集團于2010年5月6日上市,%股權,共同構成公司實際控制人。屬于第二類情況的典型案例為建研集團（002398）案例。對于該類情況，“一致行動”協(xié)議在協(xié)議期限屆滿后可以解除，但不得提前解除。第二類則是給予一致行動協(xié)議有效期,通常會與協(xié)議方股東持股的限售期掛鉤。早在2005年6月和2009年2月,上述8名股東就簽署協(xié)議約定,其一致行動協(xié)議在公司存續(xù)期間長期有效。屬于第一類情況的具體案例為中元華電（300018）案例。第一類并不會特別約定一致行動協(xié)議的有效期,而是約定該關系長期存在,甚至會羅列保證控制權穩(wěn)定的措施。IPO公司案例此外，一些股權比例較為分散的上市公司當初在沖刺IPO時,為證明公司控制權穩(wěn)定,第一大股東通常會通過簽署一致行動協(xié)議的方式“合縱連橫”穩(wěn)定公司的控制結構,為滿足IPO條件加碼。經友好協(xié)商，雙方同意于2013年3月18日簽署協(xié)議之日起，解除雙方于2011年12月5日簽署的《一致行動協(xié)議》，該協(xié)議項下的一致行動關系及各項權利義務終止。雙方約定在公司股東大會、董事會決策中均保持一致行動。此次一致行動協(xié)議到期后，%，為單一最大股東。據了解，璽萌置業(yè)、華信六合、中國對外經濟貿易信托有限公司、大華大陸、云南國資、中儲股份在太平洋上市之前的2007年3月1日，就簽署了《一致行動協(xié)議書》，有效期為三年；協(xié)議到期后，原部分一致行動人股東經協(xié)商，于2010年3月12日重新簽署了《一致行動協(xié)議書》，有效期仍為三年。此前，%?！敝链?，武鋼實業(yè)、市總工會、阿華美制衣、武漢地產、中南電力設計院與武商聯(lián)仍維持在鄂武商A所有對董事會的安排和股東大會表決等決策方面的一致行動關系。同時，撤銷協(xié)議還補充約定：鑒于《戰(zhàn)略合作協(xié)議》未明確協(xié)議有效期，協(xié)議雙方特此同意，《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的有效期為十二個月（武鋼實業(yè)、市總工會、阿華美制衣、武漢地產有效期自2011年4月13日起，中南電力設計院有效期自2011年6月1日起），如果協(xié)議雙方在協(xié)議到期前一個月內未就到期解除協(xié)議達成書面一致意見，則《戰(zhàn)略合作協(xié)議》有效期順延十二個月。2011年7月20日，鄂武商收到武鋼實業(yè)、市總工會、阿華美制衣、武漢地產、中南電力設計院分別與武商聯(lián)于2011年7月19日簽署的《關于解除戰(zhàn)略合作協(xié)議的協(xié)議》（以下簡稱“《解除協(xié)議》”），上述股東認為其與武商聯(lián)簽署《戰(zhàn)略合作協(xié)議》支持武商聯(lián)在鄂武商A的第一股東地位的目標已基本達成，經與武商聯(lián)協(xié)商一致，雙方同意解除《戰(zhàn)略合作協(xié)議》和一致行動關系，上述股東同時承諾自《戰(zhàn)略合作協(xié)議》簽訂之日起的一年內不得出售所持有的鄂武商A股份。鄂武商案例2011年4月13日，鄂武商（000501）控股股東武漢商聯(lián)（集團）股份有限公司（以下簡稱“武商聯(lián)”）與武漢鋼鐵（集團）公司實業(yè)公司（以下簡稱“武鋼實業(yè)”）、武漢市總工會（以下簡稱“市總工會”）、武漢阿華美制衣有限公司（以下簡稱“阿華美制衣”）、武漢地產開發(fā)投資集團有限公司（以下簡稱“武漢地產”）分別簽署了確定一致行動關系的《戰(zhàn)略合作協(xié)議》。控股股東通過協(xié)議與其他投資者達成“一致行動”一個月后，如果與上述一致行動人解除“一致行動”協(xié)議，表面上看來股份沒有發(fā)生轉讓，但因解除協(xié)議后二者之間的持股不再合并計算，實際上造成了控股股東擁有權益的股份減少，也就是說，違背了上述第七十四條規(guī)定的立法本意。控股股東為了鞏固其控制權或者對抗敵意收購等原因，通過協(xié)議與其他投資者達成“一致行動”后，因為合并計算，其擁有權益的股份增加。那么上述做法是否可行和合規(guī)？我們認為，上述做法與《上市公司收購管理辦法》的相關規(guī)定的立法本意相違背，不具有可行性，理由如下：（1）《上市公司收購管理辦法》第十二條規(guī)定：“投資者在一個上市公司中擁有的權益，包括登記在其名下的股份和雖未登記在其名下但該投資者可以實際支配表決權的股份。（三）控股股東通過協(xié)議與其他投資者達成“一致行動”后解除“一致行動”協(xié)議的時間間隔問題《上市公司收購管理辦法》第八十三條規(guī)定“本辦法所稱一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權數量的行為或者事實”。2013年3月20日，深交所作出紀律處分決定，對陳德勝、陳鵬給予通報批評的處分。陳德勝、陳鵬通過本所的證券交易，在共同持有的股份達到上市公司已發(fā)行股份的5%時，未按照《證券法》第86條和《上市公司收購管理辦法》第13條的規(guī)定，履行相關信息披露義務并停止買賣，且未及時告知上市公司。交易對方均為世紀方舟投資有限公司，陳鵬、陳德勝兩人為父子關系，屬于一致行動人。亞夏汽車案例2012年12月17日，陳鵬通過大宗交易買入亞夏汽車（002607）股票600萬股，%。經查明，郁瑞芬于2007年1月31日全權委托施永雷操作其資金賬戶內的一切相關業(yè)務活動，“陽光發(fā)展”股票買賣決定和行為主要是由施永雷作出，因此，施永雷是上述違法行為主要責任人。陽光城案例2007年6月7日至6月19日和6月25日，施永雷和郁瑞芬夫妻共同持有“陽光發(fā)展”的股票比例達到并超過陽光城（000671）已發(fā)行股份的5%后，未及時履行報告和公告等義務。另外，《上市公司收購管理辦法》第八十三條第二款第（九）項規(guī)定，持有上市公司股份的投資者與持有該投資者30%以上股份的自然人和其父母、配偶、兄弟姐妹等親屬，如無相反證據，互為一致行動人的；第（十）項則規(guī)定，上市公司董事、監(jiān)事、高級管理人員與其近親屬、近親屬控制的企業(yè)同時持有上市公司股份的，如無相反證據，互為一致行動人的；鑒于自然人與其親屬的關系比第（九）項提及的“自然人所投資的企業(yè)與該自然人的近親屬”的關系更為直接也更為密切；同時，自然人股東與其近親屬的關系和第（十）項規(guī)定的情形類似，由此也可以推定，自然人與其親屬屬于第（十二）項“投資者之間具有其他關聯(lián)關系”的情形。（二）關于配偶、兄弟姐妹等近親屬是否界定為“一致行動人”問題按照《上市公司信息披露管理辦法》第七十一條、《關于在上市公司建立獨立董事制度的指導意見》第三條的有關規(guī)定，與自然人關系密切的家庭成員，包括配偶、父母、兄弟姐妹等近親屬為其關聯(lián)自然人?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》稱一致行動情形，包括《收購辦法》第八十三條第二款所列舉的十二條情形，如無相反證據，即互為一致行動人，該種一致行動關系不以相關持股主體是否增持或減持上市公司股份為前提?！稄秃氛J為，按《證券法》第八十六條規(guī)定，投資者持有或者通過協(xié)議，其它安排與他人共同持有上市公司的股份達到5%或達到5%后，無論增加或者減少5%時，均應當履行報告和公告義務。因此，只有在增持上市公司股份時才會造成共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權數量和構成一致行動，在減持上市公司股份時，會造成其所能夠支配的一個上市公司股份表決權數量的減少，不構成一致行動。上市公司收購中的新型法律問題探析（三）三、“一致行動人”的法律界定問題（一）上市公司股東減持股份是否適用“一致行動人”問題《上市公司收購管理辦法》第八十三條規(guī)定：“本辦法所稱一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權數量的行為或者事實”。根據深交所《股票上市規(guī)則（2008年修訂）》的相關規(guī)定，上海華德持有公司的675萬股股份（%）屬于社會公眾持股；同時，擬新任監(jiān)事陳雙印未持有公司股份。2012年5月30日，京威股份2012年第一次臨時股東大會審議通過了《關于補選公司總工程師陳雙印先生為公司監(jiān)事的議案》的議案，周劍軍辭職正式生效。2012年5月18日，公司收到第一大股東中環(huán)投資與第二大股東德國埃貝斯樂提交的《股東承諾函》，上述兩位股東在承諾函中均承諾參加公司于2012年5月30日召開的2012年第一次臨時股東大會，并對會議擬審議的《關于補選公司總工程師陳雙印先生為公司監(jiān)事的議案》等議案投贊成票。同日，公司第二屆董事會第十一次會議同意于2012年5月30日召開公司2012年第一次臨時股東大會，審議《關于補選公司總工程師陳雙印先生為公司監(jiān)事的議案》等議案。京威股份發(fā)布了《股權分布連續(xù)10個交易日不符合上市條件風險提示公告》。根據《公司法》第53條、第118條和《深圳證券交易所中小企業(yè)板上市公司規(guī)范運作指引》，因周劍軍的辭職導致公司監(jiān)事會人數低于法定人數，周劍軍辭職的生效日期為新的監(jiān)事選舉產生之日。2012年5月2日，京威股份監(jiān)事會主席周劍軍先生向公司監(jiān)事會提交辭職報告。依據深交所《股票上市規(guī)則（2008年修訂）》（十）款規(guī)定，持有公司10%以上股份的股東及其一致行動人、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員及其關聯(lián)人不屬于社會公眾。2012年4月18日，公司主管銷售的副總經理王立華從二級市場買入公司股票6,300股，%。上述計劃實施完畢后，蘇泊爾股權分布滿足上市條件，蘇泊爾股票于2008年3月28日復牌交易。公司初步預計2008 年3 月20 日前股票將復牌交易。在上述計劃實施完成后，蘇泊爾總股本將上升為43,204 萬股，超過4 億股，蘇泊爾現(xiàn)有股東持股比例將不發(fā)生變化，%，超過10%，蘇泊爾股權分布將具備上市條件。為使蘇泊爾達到上市條件，公司已于近日收到本公司第一大股東SEB國際股份有限公司和第二大股東蘇泊爾集團有限公司（以下簡稱“蘇泊爾集團”）出具相關承諾函，其承諾內容如下：SEB國際承諾：%的股份，成為蘇泊爾控股股東，為維持蘇泊爾上市地位，SEB國際承諾將在符合《公司法》等相關法律法規(guī)以及蘇泊爾《公司章程》及相關規(guī)定的前提下，向蘇泊爾2007年年度股東大會提議以蘇泊爾資本公積向全體股東轉增股本的方式，或以蘇泊爾未分配利潤向蘇泊爾全體股東送股的方式，或以前述兩種方式的組合增加蘇泊爾總股本，增加比例為每10股現(xiàn)有股本增加10股的方式解決蘇泊爾上市地位的問題，并承諾將在蘇泊爾2007年年度股東大會就該項議案進行表決時投贊成票。根據《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2006年修訂）》(四)項、(十)項有關上市公司股權分布的規(guī)定，以及《關于深圳證券交易所股票上市規(guī)則有關上市公司股權分布問題的補充通知》的規(guī)定，若社會公眾持有的股份低于公司股份總數的25%，或股本總額超過人民幣4億元的公司社會公眾持股的比例低于10%，則上市公司股權分布不再具備上市條件。2012年7月7日，滬深證券交易所修訂后的《股票上市規(guī)則（2012年修訂）》正式發(fā)布實施，《股票上市規(guī)則（2012年修訂）》在股權分布退市標準問題上繼續(xù)沿用了《股票上市規(guī)則（2008年修訂）》的相關規(guī)定，上述股權分布標準還原了《證券法》立法本意，在一定程度上放寬了股權分布要求，擴展了上市公司利用非公開發(fā)行、并購重組等手段做大做強的法律空間。（2）實施退市風險警示6個月后被暫停上市《股票上市規(guī)則（2008年修訂）》：“上市公司出現(xiàn)下列情形之一的，本所有權決定暫停其股票上市交易：……（五）項情形其股票交易被實行退市風險警示后，在六個月內其股權分布仍不能符合上市條件；……”。（1）因股權分布發(fā)生變化不具備上市條件被停牌1個月后實施退市風險警示《股票上市規(guī)則（2008年修訂）》：“上市公司因股權分布發(fā)生變化導致連續(xù)二十個交易日不具備上市條件的，本所將于上述期限屆滿后次一交易日對該公司股票及其衍生品種實施停牌。2006年8月30日，《補充通知》上報證監(jiān)會批準后由滬深證券交易所發(fā)布實施。在上述共識的基礎上，由證監(jiān)會有關部門和滬深證券交易所起草了《關于股票上市規(guī)則有關上市公司股權分布問題的補充通知》，對上市公司股權分布問題進行了明確的解釋，明確規(guī)定股權分布不具備上市條件是指社會公眾持有的股份低于公司股份總數的25%，股本超過4億元的，社會公眾持有的股份低于10%。（3）借鑒境外成熟市場的成功經驗，由證券交易所按照《證券法》的授權規(guī)定股權分布的具體標準從境外成熟市場的成功經驗來看，均通過證券交易所的規(guī)則體系，對上市公司持續(xù)上市條件的股權分布標準加以規(guī)定，而沒有通過更高一層面的上位法，這既很好地確認并保護了交易所作為證券市場組織者的自律管理地位，成為交易所規(guī)范和發(fā)展多層次資本市場法制體系建設的重要內容，也為處理和解決實踐中因頻繁變化的股權結構引發(fā)的各種問題提供了彈性和空間。在此情形下，證券交易所可以決定公司股票終止上市。（2）持續(xù)上市