【正文】 司中擁有權(quán)益的股份不超過該公司已發(fā)行股份的2%，并擬根據(jù)《收購辦法》第六十三條第一款第（二）項的規(guī)定申請免除發(fā)出要約的，當(dāng)事人可以選擇在增持期屆滿時進(jìn)行公告，也可以選擇在完成增持計劃或者提前終止增持計劃時進(jìn)行公告。（三）收購?fù)瓿蓵r點的認(rèn)定問題《證券法》第九十八條和《上市公司收購管理辦法（2012年修訂）》（以下所指《收購管理辦法》均為2012年修訂版）第七十四條均規(guī)定，收購人持有的被收購的上市公司的股票，在收購行為完成后的十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。李勇鴻在規(guī)定時間內(nèi)未向上交所提交對意向書的回復(fù)，多倫股份董事會及相關(guān)方均無法與李勇鴻取得聯(lián)系并向你送達(dá)意向書。2012年5月21日，李勇鴻與HILLTOP GLOBAL GROUP LIMITED(以下簡稱“ HILLTOP GLOBAL ” )簽訂《多倫投資（香港）有限公司股權(quán)轉(zhuǎn)讓協(xié)議》，將李勇鴻持有的多倫投資51%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給HILLTOP GLOBAL，并于2012年6月27日辦理完成了相關(guān)股權(quán)變更手續(xù)；2012年6月30日，李勇鴻與ON EVER GROUP LIMITED(以下簡稱“ON EVER ”)簽訂《有關(guān)買賣多倫投資（香港）有限公司51%的股權(quán)協(xié)議》，將李勇鴻持有的多倫投資49%股權(quán)轉(zhuǎn)讓給 ON EVER，并于2012年7月3日辦理完成了相關(guān)股權(quán)變更手續(xù)。2009年10月15日，百利亞太實際控制人張晶與鄭康豪簽訂《百利亞太投資有限公司股份轉(zhuǎn)讓協(xié)議書》，約定鄭康豪受讓張晶所持有的百利亞太51%的股權(quán)，并于2009年10月16日完成上述股份過戶，此行為實質(zhì)上違背了上述承諾。%的股份，至此國風(fēng)集團(tuán)直接和間接合計持有國通管業(yè)24,482,640股，%，成為國通管業(yè)的第一大股東和實際控制人。該條有關(guān)股份鎖定期的安排，是以上市公司控制權(quán)是否變化為標(biāo)準(zhǔn)的?！渡鲜泄臼召徆芾磙k法》第七十四條進(jìn)一步明確規(guī)定，“在上市公司收購中，收購人持有的被收購公司的股份，在收購?fù)瓿珊笫€月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。另外，新《上市公司收購管理辦法》第二章只是要求增持股份不超過已發(fā)行股份30%的投資者（而非收購人）進(jìn)行信息披露，盡管有些披露內(nèi)容與收購報告書已經(jīng)基本一致（特別是，其中包含了披露投資者符合收購人的資格條件、具備收購的實力等要求），但這充其量只是表明監(jiān)管機(jī)構(gòu)參照了收購的有關(guān)條件對其進(jìn)行管理。這一觀點與第一種觀點的差異主要在于，這一觀點不將鞏固控制權(quán)的股份增持行為視為收購。由于規(guī)則的上述調(diào)整，當(dāng)前理論界和實務(wù)界形成了有關(guān)收購法律含義的三種觀點：第一種觀點：收購是指取得或者鞏固對上市公司控制權(quán)的行為。一、“收購”的法律界定問題（一）“收購”的法律含義原《證券法》和2006年1月1日起生效的新《證券法》均未界定何為“收購”。上市公司收購中的新型法律問題探析（一）近年來，我國上市公司收購風(fēng)起云涌，日趨增多。2002年制定的《上市公司收購管理辦法》第二條規(guī)定，收購是指收購人持有或者控制上市公司的股份達(dá)到一定比例或者程度，“導(dǎo)致其獲得或者可能獲得對該公司的實際控制權(quán)的行為”。所謂的“控制權(quán)”，根據(jù)新《上市公司收購管理辦法》第八十四條的規(guī)定，是指:（一）成為公司持股50%以上的控股股東；（二）可支配的公司股份表決權(quán)超過30%；（三）能夠決定公司董事會半數(shù)以上成員選任；（四）足以對公司股東大會的決議產(chǎn)生重大影響，等等。第三種觀點：取得股份超過上市公司已發(fā)行股份30%的才是收購。有些市場主體持這一觀點。收購人在被收購公司中擁有權(quán)益的股份在同一實際控制人控制的不同主體之間進(jìn)行轉(zhuǎn)讓不受前述十二個月的限制，但應(yīng)當(dāng)遵守本辦法第六章的規(guī)定”。因此，中國證監(jiān)會上市部在2009年12月14日發(fā)給上交所的《關(guān)于上市公司收購有關(guān)界定情況的函》(上市部函[2009]171號)中明確指出，對于投資者取得一上市公司擁有權(quán)益的股份比例低于30%，但成為上市公司第一大股東的情形，由于該投資者可能已經(jīng)能夠?qū)ι鲜泄窘?jīng)營決策施加重大影響，甚至已經(jīng)取得公司的實際控制權(quán)，因此屬于收購行為，應(yīng)當(dāng)適用《證券法》第九十八條有關(guān)股份鎖定的規(guī)定。但相關(guān)當(dāng)事人認(rèn)為，雖已成為國通管業(yè)第一大股東，但持股比例低于30%，不構(gòu)成收購，因此未履行收購的相關(guān)程序和信息披露義務(wù)，后被監(jiān)管部門責(zé)令改正和處分。2009年11月20日，深交所對百利亞太及相關(guān)當(dāng)事人作出了公開譴責(zé)的處分決定。2012年7月25日，多倫股份發(fā)布公告稱，“接多倫投資通知，實際控制人李勇鴻已通過轉(zhuǎn)讓方式減持了其間接持有的多倫股份的全部股份，導(dǎo)致多倫股份實際控制人發(fā)生變更”。2012年12月6日，上交所以交易所公告的形式向李勇鴻送達(dá)了意向書，并在公告中規(guī)定了提交書面回復(fù)的期限，逾期視為無異議。因此，收購?fù)瓿蓵r點的認(rèn)定對于正確適用上述規(guī)定尤為重要。當(dāng)事人在進(jìn)行前述公告后，應(yīng)當(dāng)按照《收購辦法》的相關(guān)規(guī)定及時向證監(jiān)會提交豁免申請。質(zhì)言之，如果投資者采取了集中競價交易收購、要約收購、協(xié)議收購或其他收購方式中的一種或者多種方式對一上市公司進(jìn)行收購時，當(dāng)收購人最后一筆增持股份登記過戶后，視為其收購行為完成，其所持該上市公司的所有股份在之后十二個月內(nèi)不得轉(zhuǎn)讓。2001年4月23日，連續(xù)四年虧損的上交所上市公司PT水仙成為滬深兩市首家退市的上市公司，標(biāo)志著我國退市法律制度的正式實施。表1 向社會公開發(fā)行股份占總股本比例未達(dá)到25%的公司2006年1月新《證券法》正式實施。首先，在法律適用上發(fā)生了變化。一是明確證監(jiān)會負(fù)責(zé)核準(zhǔn)公司股票公開發(fā)行，而股票上市、退市則由證券交易所決定，也就意味著證券交易所成為上市資格的決定主體，對于法律沒有明確規(guī)定的持續(xù)上市條件中的股權(quán)分布標(biāo)準(zhǔn)具有決定權(quán)；二是2006年《證券法》明確規(guī)定了初始上市條件，但沒有明確規(guī)定持續(xù)上市條件，包括在“上市公司的收購”一章中也未沿用《股票發(fā)行與交易管理暫行條例》和1999年《證券法》有關(guān)內(nèi)容，對持續(xù)上市的股權(quán)分布標(biāo)準(zhǔn)做出具體規(guī)定。第二階段：上市公司股權(quán)分布退市條件具體標(biāo)準(zhǔn)的建立和逐步完善期（2006年8月—現(xiàn)在）如上所述，《證券法》第五十五條和五十六條將“股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件”作為暫停上市和終止上市的情形之一，但上述兩條均未對“股權(quán)分布等發(fā)生變化不再具備上市條件”的具體情形作出明確界定，《證券法》第五十條也只是規(guī)定了股份有限公司的初始上市條件。根據(jù)2006年5月底滬深證券交易所的統(tǒng)計數(shù)據(jù)，在1374家上市公司中，流通股比例小于50％的，共計1076家，%。廣發(fā)證券借殼延邊公路上市前，延邊公路總股本為184,109,986股，已上市流通股本93,182,461股，%；廣發(fā)證券借殼延邊公路上市后，總股本變?yōu)?,507,045,732，無限售條件的流通股股本為92,071,445股，%。但是，股權(quán)分置改革后，發(fā)行前的股份限售期解除后，由于該部分股份可以出售，一經(jīng)轉(zhuǎn)手，理論上就難以辨識這些股份的最早“出身”——公開發(fā)行前股份還是公開發(fā)行的股份。（2）持續(xù)上市的股權(quán)分布標(biāo)準(zhǔn)須與上市公司收購相銜接在股權(quán)分置改革后股份全流通的市場環(huán)境下，上市公司股權(quán)分布變化是上市公司收購（包括回購）行為的充要條件，因此，上市公司股權(quán)分布標(biāo)準(zhǔn)必須與上市公司收購的相關(guān)規(guī)定相銜接。（3）借鑒境外成熟市場的成功經(jīng)驗，由證券交易所按照《證券法》的授權(quán)規(guī)定股權(quán)分布的具體標(biāo)準(zhǔn)從境外成熟市場的成功經(jīng)驗來看，均通過證券交易所的規(guī)則體系，對上市公司持續(xù)上市條件的股權(quán)分布標(biāo)準(zhǔn)加以規(guī)定，而沒有通過更高一層面的上位法，這既很好地確認(rèn)并保護(hù)了交易所作為證券市場組織者的自律管理地位，成為交易所規(guī)范和發(fā)展多層次資本市場法制體系建設(shè)的重要內(nèi)容，也為處理和解決實踐中因頻繁變化的股權(quán)結(jié)構(gòu)引發(fā)的各種問題提供了彈性和空間。2006年8月30日，《補(bǔ)充通知》上報證監(jiān)會批準(zhǔn)后由滬深證券交易所發(fā)布實施。（2）實施退市風(fēng)險警示6個月后被暫停上市《股票上市規(guī)則（2008年修訂）》：“上市公司出現(xiàn)下列情形之一的，本所有權(quán)決定暫停其股票上市交易：……（五）項情形其股票交易被實行退市風(fēng)險警示后，在六個月內(nèi)其股權(quán)分布仍不能符合上市條件；……”。根據(jù)《深圳證券交易所股票上市規(guī)則（2006年修訂）》(四)項、(十)項有關(guān)上市公司股權(quán)分布的規(guī)定，以及《關(guān)于深圳證券交易所股票上市規(guī)則有關(guān)上市公司股權(quán)分布問題的補(bǔ)充通知》的規(guī)定，若社會公眾持有的股份低于公司股份總數(shù)的25%，或股本總額超過人民幣4億元的公司社會公眾持股的比例低于10%，則上市公司股權(quán)分布不再具備上市條件。在上述計劃實施完成后，蘇泊爾總股本將上升為43,204 萬股，超過4 億股，蘇泊爾現(xiàn)有股東持股比例將不發(fā)生變化，%，超過10%，蘇泊爾股權(quán)分布將具備上市條件。上述計劃實施完畢后，蘇泊爾股權(quán)分布滿足上市條件，蘇泊爾股票于2008年3月28日復(fù)牌交易。依據(jù)深交所《股票上市規(guī)則（2008年修訂）》（十）款規(guī)定，持有公司10%以上股份的股東及其一致行動人、公司董事、監(jiān)事、高級管理人員及其關(guān)聯(lián)人不屬于社會公眾。根據(jù)《公司法》第53條、第118條和《深圳證券交易所中小企業(yè)板上市公司規(guī)范運(yùn)作指引》，因周劍軍的辭職導(dǎo)致公司監(jiān)事會人數(shù)低于法定人數(shù)，周劍軍辭職的生效日期為新的監(jiān)事選舉產(chǎn)生之日。同日，公司第二屆董事會第十一次會議同意于2012年5月30日召開公司2012年第一次臨時股東大會，審議《關(guān)于補(bǔ)選公司總工程師陳雙印先生為公司監(jiān)事的議案》等議案。2012年5月30日，京威股份2012年第一次臨時股東大會審議通過了《關(guān)于補(bǔ)選公司總工程師陳雙印先生為公司監(jiān)事的議案》的議案，周劍軍辭職正式生效。上市公司收購中的新型法律問題探析（三）三、“一致行動人”的法律界定問題（一）上市公司股東減持股份是否適用“一致行動人”問題《上市公司收購管理辦法》第八十三條規(guī)定：“本辦法所稱一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實”?！稄?fù)函》認(rèn)為，按《證券法》第八十六條規(guī)定，投資者持有或者通過協(xié)議，其它安排與他人共同持有上市公司的股份達(dá)到5%或達(dá)到5%后，無論增加或者減少5%時，均應(yīng)當(dāng)履行報告和公告義務(wù)。（二）關(guān)于配偶、兄弟姐妹等近親屬是否界定為“一致行動人”問題按照《上市公司信息披露管理辦法》第七十一條、《關(guān)于在上市公司建立獨(dú)立董事制度的指導(dǎo)意見》第三條的有關(guān)規(guī)定，與自然人關(guān)系密切的家庭成員，包括配偶、父母、兄弟姐妹等近親屬為其關(guān)聯(lián)自然人。陽光城案例2007年6月7日至6月19日和6月25日，施永雷和郁瑞芬夫妻共同持有“陽光發(fā)展”的股票比例達(dá)到并超過陽光城（000671）已發(fā)行股份的5%后，未及時履行報告和公告等義務(wù)。亞夏汽車案例2012年12月17日，陳鵬通過大宗交易買入亞夏汽車（002607）股票600萬股，%。陳德勝、陳鵬通過本所的證券交易，在共同持有的股份達(dá)到上市公司已發(fā)行股份的5%時，未按照《證券法》第86條和《上市公司收購管理辦法》第13條的規(guī)定，履行相關(guān)信息披露義務(wù)并停止買賣，且未及時告知上市公司。（三）控股股東通過協(xié)議與其他投資者達(dá)成“一致行動”后解除“一致行動”協(xié)議的時間間隔問題《上市公司收購管理辦法》第八十三條規(guī)定“本辦法所稱一致行動，是指投資者通過協(xié)議、其他安排，與其他投資者共同擴(kuò)大其所能夠支配的一個上市公司股份表決權(quán)數(shù)量的行為或者事實”?？毓晒蓶|為了鞏固其控制權(quán)或者對抗敵意收購等原因，通過協(xié)議與其他投資者達(dá)成“一致行動”后，因為合并計算，其擁有權(quán)益的股份增加。鄂武商案例2011年4月13日，鄂武商（000501）控股股東武漢商聯(lián)（集團(tuán)）股份有限公司（以下簡稱“武商聯(lián)”）與武漢鋼鐵（集團(tuán)）公司實業(yè)公司（以下簡稱“武鋼實業(yè)”）、武漢市總工會（以下簡稱“市總工會”）、武漢阿華美制衣有限公司（以下簡稱“阿華美制衣”）、武漢地產(chǎn)開發(fā)投資集團(tuán)有限公司（以下簡稱“武漢地產(chǎn)”）分別簽署了確定一致行動關(guān)系的《戰(zhàn)略合作協(xié)議》。同時，撤銷協(xié)議還補(bǔ)充約定：鑒于《戰(zhàn)略合作協(xié)議》未明確協(xié)議有效期，協(xié)議雙方特此同意，《戰(zhàn)略合作協(xié)議》的有效期為十二個月（武鋼實業(yè)、市總工會、阿華美制衣、武漢地產(chǎn)有效期自2011年4月13日起，中南電力設(shè)計院有效期自2011年6月1日起），如果協(xié)議雙方在協(xié)議到期前一個月內(nèi)未就到期解除協(xié)議達(dá)成書面一致意見，則《戰(zhàn)略合作協(xié)議》有效期順延十二個月。此前，%。此次一致行動協(xié)議到期后，%，為單一最大股東。經(jīng)友好協(xié)商，雙方同意于2013年3月18日簽署協(xié)議之日起，解除雙方于2011年12月5日簽署的《一致行動協(xié)議》，該協(xié)議項下的一致行動關(guān)系及各項權(quán)利義務(wù)終止。第一類并不會特別約定一致行動協(xié)議的有效期,而是約定該關(guān)系長期存在,甚至?xí)_列保證控制權(quán)穩(wěn)定的措施。早在2005年6月和2009年2月,上述8名股東就簽署協(xié)議約定,其一致行動協(xié)議在公司存續(xù)期間長期有效。對于該類情況，“一致行動”協(xié)議在協(xié)議期限屆滿后可以解除，但不得提前解除。建研集團(tuán)于2010年5月6日上市,%股權(quán),共同構(gòu)成公司實際控制人。根據(jù)公司的實際上市情況,上述協(xié)議截至2012年10月9日到期終止。第六十二條規(guī)定：“有下列情形之一的，收購人可以向中國證監(jiān)會提出免于以要約方式增持股份的申請：（一）收購人與出讓人能夠證明本次轉(zhuǎn)讓未導(dǎo)致上市公司的實際控制人發(fā)生變化；（二）上市公司面臨嚴(yán)重財務(wù)困難，收購人提出的挽救公司的重組方案取得該公司股東大會批準(zhǔn)，且收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓其在該公司中所擁有的權(quán)益；（三）經(jīng)上市公司股東大會非關(guān)聯(lián)股東批準(zhǔn)，收購人取得上市公司向其發(fā)行的新股，導(dǎo)致其在該公司擁有權(quán)益的股份超過該公司已發(fā)行股份的30%，收購人承諾3年內(nèi)不轉(zhuǎn)讓本次向其發(fā)行的新股，且公司股東大會同意收購人免于發(fā)出要約；（四）中國證監(jiān)會為適應(yīng)證券市場發(fā)展變化和保護(hù)投資者合法權(quán)益的需要而認(rèn)定的其他情形。第六十三條規(guī)定：“有下列情形之一的，當(dāng)事人可以向中國證監(jiān)會提出免于發(fā)出要約的申請，中國證監(jiān)會自收到符合規(guī)定的申請文件之日起10個工作日內(nèi)未提出異議的，相關(guān)投資者可以向證券交易所和證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)申請辦理股份轉(zhuǎn)讓和過戶登記手續(xù)；中國證監(jiān)會不同意其申請的，相關(guān)投資者應(yīng)當(dāng)按照本辦法第六十一條的規(guī)定辦理：（一）經(jīng)政府或者國有資產(chǎn)管理部門批準(zhǔn)進(jìn)行國有資產(chǎn)無償劃轉(zhuǎn)、變更、合并，導(dǎo)致投資者在一個上市公司中擁有權(quán)益的股份占該公司已發(fā)行股份的比