【正文】 東莞市XX文化傳播有限公司法務(wù)部書 法律顧問：XXX 2015年9月28日。希望林XX看了本法律意見書，自己慎重考慮，自己的對與錯(cuò)，自己心里明白，應(yīng)該退還東莞市XX文化傳播有限公司的財(cái)務(wù)，如果退還了東莞市XX文化傳播有限公司財(cái)務(wù)，本公司將不予追究你的刑事法律責(zé)任，如果你不與本公司協(xié)商解決你的問題，本公司將向東莞市公安局報(bào)案。林XX已經(jīng)是完全民事行為能力人，主觀方面是直接故意。即行為人妄圖在經(jīng)濟(jì)上取得對本單位財(cái)物的占有、收益、處分的權(quán)利。“利用職務(wù)上的便利”，包括：利用自己主管、分管、經(jīng)手、決定或處理、經(jīng)辦一定事項(xiàng)的權(quán)力；依靠、憑借自己的權(quán)力去指揮、影響下屬或利用其他人員的職務(wù)、崗位有關(guān)的權(quán)限；依靠、憑借權(quán)限、地位去控制、左右其他人員。⑦有的學(xué)者表述為，指利用自己在授權(quán)或委任或基于契約而從事的崗位上的具有的主管、管理或者經(jīng)手本單位財(cái)物便利條件?？陀^方面的認(rèn)定（一）利用職務(wù)上的便利的認(rèn)定“利用職務(wù)上的便利”是職務(wù)侵占罪的構(gòu)成要件，通說認(rèn)為，職務(wù)侵占罪中的“利用職務(wù)上的便利”是指利用自己職務(wù)范圍內(nèi)的職權(quán)和地位所形成的有利條件，即經(jīng)手、管理財(cái)物的便利條件。從法律屬性上分析，本單位財(cái)物不僅指單位所有的財(cái)物，而且應(yīng)包括單位“村有”的財(cái)物，即本單位依照法律規(guī)定或契約約定臨時(shí)管理、使用或運(yùn)輸?shù)乃素?cái)物。職務(wù)侵占罪的犯罪行為正是侵犯了公司、企業(yè)或其他單位的上述權(quán)利，而妄圖取得對本單位財(cái)物的占有，收用、處分等權(quán)利。根據(jù)《民法通則》第七十一條的規(guī)定，財(cái)產(chǎn)所有權(quán)是基于物權(quán)而形成的一種法律上的物的支配關(guān)系。（二）林XX已經(jīng)構(gòu)成職務(wù)侵占罪的犯罪主體要件，其是公司經(jīng)理犯罪客體的認(rèn)定（一）職務(wù)侵占罪的客體犯罪客體是為我國刑法所保護(hù)而被犯罪行為侵害的一定的社會(huì)關(guān)系。”職務(wù)侵占罪的犯罪主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，而且是非國家工作人員，因而是特殊主體。在量刑起點(diǎn)的基礎(chǔ)上，可以根據(jù)職務(wù)侵占數(shù)額等其他影響犯罪構(gòu)成的犯罪事實(shí)增加刑罰量，確定基準(zhǔn)刑。四、最高人民法院量刑犯本罪的，最高人民法院量刑指導(dǎo)意見（試行）規(guī)定：構(gòu)成職務(wù)侵占罪的，可以根據(jù)下列不同情形在相應(yīng)的幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)：（1）達(dá)到數(shù)額較大起點(diǎn)的，可以在三個(gè)月拘役至一年有期徒刑幅度內(nèi)確定量刑起點(diǎn)。公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額在5000元至1萬元以上的應(yīng)予追訴。構(gòu)成本罪，必須達(dá)到“數(shù)額較大”的標(biāo)準(zhǔn)?！彼^利用職務(wù)上的便利，是指行為人利用自己在本單位所具有職務(wù)所產(chǎn)生的方便條件。二、關(guān)于本案的基本事實(shí)林XX在2015年5月至8月與本公司客戶合作期間侵占本公司2萬3千多元人民幣，犯罪事實(shí)清楚，證據(jù)確鑿，并且有相關(guān)證據(jù)證明:證人證言銀行轉(zhuǎn)賬記錄其它相關(guān)證據(jù)三、東莞市公安機(jī)關(guān)立案標(biāo)準(zhǔn)本罪是從全國人大常委會(huì)1995年2月28日頒布實(shí)施的《關(guān)于懲治違反公司法的犯罪的決定》吸收為刑法具體規(guī)定的?！吨腥A人民共和國公司法》 第一百一十四條 董事、監(jiān)事、經(jīng)理利用職權(quán)收受賄賂、其他非法收入或者侵占公司財(cái)產(chǎn)的，沒收違法所得，責(zé)令退還公司財(cái)產(chǎn)，由公司給予處分。第五篇：職務(wù)侵占罪法律意見書關(guān)于職務(wù)侵占罪的法律意見書致：林XX侵占東莞市XX文化傳播有限公司財(cái)產(chǎn)糾紛一案進(jìn)入細(xì)致的審查和分析，現(xiàn)在依據(jù)國家法律、法規(guī)、司法解釋及其本公司提供的相關(guān)文件和說明，出具本法律意見書，以供與你協(xié)商、談判。本罪不屬于告訴才處理的案件，而后者則只有告訴的才處理。他人僅是指個(gè)人，而不包括單位。但行為人必須利用職務(wù)上的便利，采取的是侵吞、竊取、騙取等手段，但財(cái)物是否先已為其持有則不影響本罪成立；而后者則必先正當(dāng)、善意、合法地持有了他人的財(cái)物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務(wù)之便。本罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財(cái)物而決意采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有；而后罪的主觀內(nèi)容則明知是他人的代為保管的財(cái)物、遺忘物或埋藏物而決意占為己有，拒不交還。本罪是利用職務(wù)上的便利侵占本單位的財(cái)物；而詐騙罪則是用虛構(gòu)的事實(shí)或者隱瞞事實(shí)真相的方法騙取他人的財(cái)物。本罪的對象是本公司企業(yè)的財(cái)物，這種財(cái)物實(shí)際上已被行為人所掌握，而詐騙罪的對象是不為自己實(shí)際控制的他人財(cái)物。（四）本罪與詐騙罪的界限兩種犯罪都是以非法占有為目的，侵犯財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的行為，兩者的主要區(qū)別就在于：主體要件不同，本罪主體是特殊主體，必須是公司、企業(yè)或者其他單位的人員；而詐騙罪的主體為一般主體。法定刑不同。犯罪手段不同。二者的主要區(qū)別是：主體要件不同、本罪的主體是特殊主體，盜竊罪的主體為一般主體。我們基本傾問于第二種意見，實(shí)踐中僅供參考。（二）具有國家工作人員身份的人員與公司、企業(yè)或者其他單位的人員共同侵占單位財(cái)物如何定性處理 對此有兩種不同意見：一種意見是按主犯的基本特征定性，如主犯具有國家工作人員身份的，那么同案犯都定貪污罪；如主犯的身份是公司、企業(yè)或者其他單位的人員，那么具有國家工作人員身份的同案犯定侵占罪。法定刑上有所不同。但法律對貪污罪沒有規(guī)定數(shù)額的限制。情節(jié)要件的要求不同。它既可能是公共財(cái)物，也可能是私有財(cái)物。犯罪對象不同。犯罪行為不同，本罪是利用職務(wù)的便利，侵占本單位財(cái)物的行為。二、認(rèn)定（一）本罪與貪污罪的界限主體要件不同，本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。即行為人妄圖在經(jīng)濟(jì)上取得對本單位財(cái)物的占有、收益、處分的權(quán)利。具有國家工作人員身份的人，不能成為本罪的主體。綜上，凡具有國家工作人員身份的人員，利用職務(wù)或者工作上的便利，侵占本單位的財(cái)物的，應(yīng)依照本法第382，383條關(guān)于貪污罪的規(guī)定處罰，不具有國家工作人員身份的，利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財(cái)物，則按本罪論處。二是上述公司的人員，是指除公司董事、監(jiān)事之外的經(jīng)理、部門負(fù)責(zé)人和其他一般職員和工人。（三）主體要件本罪主體為特殊主體，包括公司、企業(yè)或者其他單位的人員。必須達(dá)到數(shù)額較大的程度如果僅有非法侵占公司、企業(yè)及其他單位財(cái)物的行為，但沒有達(dá)到數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，則也不能構(gòu)成本罪。侵占行為的完成，則應(yīng)視為既遂。不論是先持有而轉(zhuǎn)為己有還是先不持有而采取侵吞、竊取、騙取方法轉(zhuǎn)為己有，只要本質(zhì)上出于非法占有的目的，并利用了職務(wù)之便作出了這種非法占有的意思表示，達(dá)到了數(shù)額較大的標(biāo)準(zhǔn)，即可構(gòu)成本罪。其具體形態(tài)可是建筑物、設(shè)備、庫存商品、現(xiàn)金、專利、商標(biāo)等。必須有侵占的行為。包括：（1）利用自己主管、分管、經(jīng)手、決定或處理以及經(jīng)辦一定事項(xiàng)等的權(quán)力；（2）依靠、憑借自己的權(quán)力去指揮、影響下屬或利用其他人員的與職務(wù)、崗位有關(guān)的權(quán)限；（3）依靠、憑借權(quán)限、地位控制、左右其他人員，或者利用對己有所求人員的權(quán)限，如單位領(lǐng)導(dǎo)利用調(diào)撥、處置單位財(cái)產(chǎn)的權(quán)力；出納利用經(jīng)手、管理錢財(cái)?shù)臋?quán)利；一般職工利用單位暫時(shí)將財(cái)物，如房屋等交給自己使用、保管的權(quán)利等。（二）客觀要件本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)上的便利，侵占本單位財(cái)物，數(shù)額較大的行為具體而言，包括以下三個(gè)方面：必須是利用自己的職務(wù)上的便利，所謂利用職務(wù)上的便利，是指利用職權(quán)及與職務(wù)有關(guān)的便利條作。職務(wù)侵占罪侵犯的對象是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)物，包括動(dòng)產(chǎn)和不動(dòng)產(chǎn)所謂“動(dòng)產(chǎn)”，不僅指已在公司、企業(yè)、其他單位占有、管理之下的錢財(cái)（包括人民幣、外幣、有價(jià)證券等），而且也包括本單位有權(quán)占有而未占有的財(cái)物，如公司、企業(yè)或其他單位擁有的債權(quán)。（一）客體要件本罪的犯罪客體是公司、企業(yè)或者其他單位的財(cái)產(chǎn)所有權(quán)。第三條 公司、企業(yè)或者其他單位中，不具有國家工作人員身份的人與國家工作人員勾結(jié)，分別利用各自的職務(wù)便利，共同將本單位財(cái)物非法占為己有的，按照主犯的犯罪性質(zhì)定罪。經(jīng)研究，答復(fù)如下：對村民小組組長利用職務(wù)上的便利，將村民小組集體財(cái)產(chǎn)非法占為己有，數(shù)額較大的行為，應(yīng)當(dāng)依照刑法第二百七十一條第一款的規(guī)定，以職務(wù)侵占罪定罪處罰。六、各高級(jí)人民法院可以根據(jù)本地實(shí)際情況，按照本解釋規(guī)定的受賄、侵占、挪用的定罪數(shù)額幅度，確定本地區(qū)執(zhí)行的具體數(shù)額標(biāo)準(zhǔn)并報(bào)最高人民法院備案?！稕Q定》第十二條所說的國家工作人員，是指在國有公司、企業(yè)或者其他公司、企業(yè)中行使管理職權(quán)，并具有國家工作人員身份的人 員，包括受國有公司、國有企業(yè)委派或者聘請，作為國有公司、國有企業(yè)代表，在中外合資、合作、股份制公司/企業(yè)中，行使管理職權(quán)，并具有國家工作人吊身份的人員。侵占公司、企業(yè)財(cái)物十萬元以上的，屬于“數(shù)額巨大”?！稕Q定》第十條規(guī)定的“侵占”，是指行為人以侵吞、盜竊、騙取或者以其他手段非法占有本公司、企業(yè)財(cái)物的行為。12構(gòu)成犯罪的，依法追究刑事責(zé)任?！逗匣锲髽I(yè)法》第六十八條 合伙人執(zhí)行合伙企業(yè)事務(wù)中，將應(yīng)當(dāng)歸合伙企業(yè)的利益據(jù)為己有的，或者采取其他手段侵占合伙企業(yè)財(cái)產(chǎn)的，責(zé)令將該利益和財(cái)產(chǎn)退還合伙企業(yè)。[相關(guān)法律]《公司法》》第一百一十四條第一款 董事、監(jiān)事、經(jīng)理利用職權(quán)收受賄賂、其他非法收入或者侵占公司財(cái)產(chǎn)的，沒收違法所得，責(zé)令退還公司財(cái)產(chǎn)，由公司給予處分。國有公司、企業(yè)或者其他國有單位中從事公務(wù)的人員和國有公司、企業(yè)或者其他國有單位委派到非國有公司、企業(yè)以及其他單位從事公務(wù)的人員有前款行為的，依照本法第三百八十二條、第三百八十三條的規(guī)定定罪處罰。五、法條及司法解釋[刑法條文]第二百七十一條 公司、企業(yè)或者其他單位的人員，利用職務(wù)上的便利，將本單位財(cái)物非法占為己有，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役。四、處罰犯本罪的，數(shù)額較大的，處五年以下有期徒刑或者拘役。而后罪所侵犯的僅是他人財(cái)物的所有權(quán)。他人僅是指個(gè)人，而不包括單位。而后者則必先正當(dāng)、善意、合法地持有了他人的財(cái)物，再利用各種手段占為己有且拒不交還，行為不必要求利用職務(wù)之便。本罪在客觀方面表現(xiàn)為利用職務(wù)之便將單位財(cái)物非法占為己有，即化公為私。本罪在主觀方面表現(xiàn)為明知是單位的財(cái)物而決意采取侵吞、竊取、欺詐等手段非法占為己有。(五)本罪與侵占罪的界狠有法律問題，上法律快車本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的工作人員，且非國家工作人員，為特殊主體。本罪是利用職務(wù)上的便利侵占本單位的財(cái)物。本罪的對象是本公司企業(yè)的財(cái)物，這種財(cái)物實(shí)際上已被行為人所掌握，而詐騙罪的對象是不為自己實(shí)際控制的他人財(cái)物。而詐騙罪的主體為一般主體。而盜竊罪的最高法定刑為死刑，量刑幅度較寬。法定刑不同。本罪是利用職務(wù)的便利侵占實(shí)際掌管的本單位財(cái)物。而盜竊罪的對象是他人財(cái)物，包括公私財(cái)物，而且多為犯罪行為前不被自已所控制的他人財(cái)物。二者的主要區(qū)別是：主體要件不同、本罪的主體是特殊主體，盜竊罪的主體為一般主體。我們基本傾問于第二種意見，實(shí)踐中僅供參考。另一種意見是：如果主犯的身份是公同、企業(yè)或者其他單位的人員，那么全案郁定侵占罪。(二)具有國家工作人員身份的人員與公司、企業(yè)或者其他單位的人員共同侵占單位財(cái)物如何定性處理對此有兩種不同意見：一種意見是按主犯的基本特征定性，如主犯具有國家工作人員身份的，那么同案犯都定貪污罪。法定刑上有所不同。但法律對貪污罪沒有規(guī)定數(shù)額的限制。情節(jié)要件的要求不同。它既可能是公共財(cái)物，也可能是私有財(cái)物。犯罪對象不同。犯罪行為不同，本罪是利用職務(wù)的便利，侵占本單位財(cái)物的行為。三、認(rèn)定(一)本罪與貪污罪的界限主體要件不同，本罪的主體是公司、企業(yè)或者其他單位的人員。即行為人妄圖在經(jīng)濟(jì)上取得對本單位財(cái)物的占有、收益、處