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勞務派遣中用工單位的法律風險防范(參考版)

2024-11-09 01:38本頁面
  

【正文】 用工單位與勞務人員可簽定《上崗協(xié)議》,以明確派遣勞務工的工作任務、數(shù)量、質(zhì)量、勞動紀律等方面的要求,必要時約定勞務工退回情形,以利于用工單位對勞務工在勞動過程中的組織和管理。同時,約定用工單位對以上事項的檢查權以及發(fā)現(xiàn)問題的處理機制和責任承擔。勞務派遣公司與勞動者之間是勞動關系,向員工發(fā)放工資和繳納社保是其法定義務。所以用工單位首先要確認勞務派遣公司是否已經(jīng)與派遣員工簽訂了勞動合同,再要認真審查該勞動合同的各個要素是否齊備,特別要核查勞動合同的期限是否能夠覆蓋勞務派遣合同的期限。(2)審查勞務派遣公司與勞動者簽訂的勞動合同是否合法。通過以上對勞務派遣用工的風險進行分析和評估,用工單位已經(jīng)識別出可能影響其勞務用工的風險,應考慮采取哪些手段對風險進行防范呢?下面,針對上述風險提出具體防范措施:(1)用工單位對勞務派遣公司的資質(zhì)進行嚴格審查。②用人單位依法制定的各項勞動規(guī)章制度適用于勞動者,勞動者受用人單位的勞動管理,從事用人單位安排的有報酬的勞動。(3)事實勞動關系風險。派遣合同約定了派遣公司和用工單位在派遣過程中的權利、義務和責任,是有效避免雙方風險發(fā)生的關鍵之一。同時,用工過程中產(chǎn)生的經(jīng)濟補償、賠償金、社會保險費等費用,派遣單位均會約定由用工單位承擔,從這種意義上說,勞務派遣用工的成本更高。用工單位使用勞務派遣工的目的顯然是想降低勞動力用工成本,可《勞動合同法》規(guī)定:被派遣勞動者享有與用工單位的勞動者同工同酬的權利,從同工同酬的含義理解,勞務工與正式工的報酬同標準。(2)勞動者侵害到用工單位合法權益的風險。如果勞務派遣公司未按規(guī)定辦理工傷保險的,當勞動者發(fā)生非用工單位盡責盡力所能避免的工傷事故,比如,在上下班途中發(fā)生交通事故、在工作時間和工作崗位突發(fā)疾病死亡或者在48小時之內(nèi)經(jīng)搶救無效死亡、因工外出期間受到傷害或者發(fā)生事故下落不明等。(1)勞動者工傷方面的風險??赡艽嬖谂汕补静荒馨磿r發(fā)放工資或因自身資金問題,非法挪用客戶資金而造成的風險。如勞務派遣公司未與勞動者簽訂勞動合同,或者勞動合同期限屆滿仍在勞務派遣崗位的,都會導致用工單位與勞動者之間形成事實勞動關系,用工單位要承擔勞動法上的所有經(jīng)濟和法律責任。如勞務派遣公司沒有合法資質(zhì),將導致勞動者與勞務派遣公司之間的勞動關系因主體不適而無效,視為勞動者通過職介機構,直接向用工單位提供勞務,其最終結果是勞動者與用工單位形成事實勞動關系,由用工單位承擔勞動合同上的義務。企業(yè)使用勞務派遣用工的風險隱患主要來自三個方面:勞務派遣公司、勞務派遣工(勞動者)、用工單位自身。用工單位只是做好勞務派遣工的安排和管理,按照《勞動合同法》的有關規(guī)定給勞動者提供安全衛(wèi)生的工作環(huán)境,按時支付勞務費、保險費、勞務派遣管理費。勞務派遣又叫人才租賃,是用工單位、勞務派遣公司(用人單位)和勞動者建立的一個三方關系:用工單位和勞務派遣公司是勞務關系,勞務派遣公司和勞動者是勞動關系,用工單位和勞動者是工作關系。本文從用工單位的角度出發(fā),系統(tǒng)的分析了勞務派遣參與各方進行勞務派遣的風險識別以及應對措施,以推動企業(yè)勞務派遣用工健康、和諧科學發(fā)展。在風險的應對上,要從系統(tǒng)上入手,從源頭抓起,全過程管理,如:勞務派遣的觀念與企業(yè)文化的沖突要及時評估,防止勞務派遣工一直游離于企業(yè)文化之外,加強過程控制,及時反饋信息。若要簽訂競業(yè)禁止協(xié)議的,勞務工合法離開用人單位后,用人單位應給予勞務工相應的經(jīng)濟補償,給予經(jīng)濟補償?shù)膽A粝鄳獣孀C據(jù),競業(yè)禁止經(jīng)濟補償?shù)慕o付要和給予因勞動合同終止或解除而支付的經(jīng)濟補償在有關手續(xù)上要進行區(qū)分,如簽訂的保密協(xié)議中要寫明勞務派遣用工關系、給予的經(jīng)濟補償要寫明“代派遣單位支付”等。聘請專業(yè)律師簽訂派遣協(xié)議,明確雙方責任、權利和義務對于可能涉及到的各種賠償責任,應該在勞務派遣協(xié)議中予以明確約定,簽訂派遣合同要做到“責權明晰”。二、對策研究企業(yè)要真正安全、有效實施勞務派遣,做到對勞務派遣人員的靈活管理和運用,需要在實際運作中注意以下幾點:選擇合適的勞務派遣公司為了避免出現(xiàn)只收費(中介勞務費)而管理跟不上的情況,用人單位必須選擇一個有實力,操作規(guī)范的派遣機構。非法的勞務派遣公司派遣勞務工到用工單位,就可能與用工單位形成事實勞動關系,在勞務派遣實施過程中出現(xiàn)的問題必然會牽連到用人單位,使用工單位存在負連帶責任的風險。同工不同酬挫傷勞務工的工作積極性由于勞務派遣大多屬于短期行為,用工單位大多不將勞動工視作本企業(yè)員工,因而許多福利待遇與其無緣,對個人長久發(fā)展有利的各種繼續(xù)教育培訓也不會提供,這些在很大程度上影響勞動工的工作積極性,導致勞動工的實際工作業(yè)績與當初的設想相差較大。勞務工一旦發(fā)生重大工傷事故后或者產(chǎn)生群體性勞動爭議,派遣單位在無力承擔巨額賠償?shù)那闆r下,用人單位需要承擔不可避免的賠償責任和有可能產(chǎn)生的連帶責任。人工費的增加對于勞務派遣單位來說,《勞動合同法》規(guī)定注冊資本必須達到50萬元,并且規(guī)定了派遣單位應當與勞動者“簽訂二年以上期限的勞動合同”、“勞動者無工作期間每月支付最低工資”、“合同期滿支付補償”等剛性條款,勞務派遣單位勢必會把這些壓力轉(zhuǎn)曾給用人單位,造成用人單位人工費成倍增加。勞務派遣的最大特點是勞動力的雇傭和使用相分離,被派遣的勞動者不與用工單位簽訂勞動合同,而是與派遣單位存在勞動關系,被派遣至用工單位,形成“有關系沒勞動,有勞動沒關系”的特殊形式。文章在分析使用勞務派遣人員時可能存在的風險基礎上,提出一些相關防范措施,以期降低用工單位的損失,促進該行業(yè)的良性發(fā)展。以使用人單位正確使用勞務派遣形式用工,同時也保護勞動者的合法權益。在勞務派遣協(xié)議中,明確約定各自的責任,對于承擔連帶責任的情形發(fā)生后,明確有過錯方承擔責任或者明確約定由一方承擔全部責任,在目前法律規(guī)定沒有明確規(guī)定的前提下,雙方在合同中達成的合意對勞務派遣合同的雙方依法具有約束力。八、法律建議對于用工單位而言,為了最大限度的避免和防范法律風險,筆者根據(jù)實踐經(jīng)驗,建議如下:盡管勞動合同法規(guī)定的勞務派遣公司的門檻很低,只需要注冊資本金50萬元,其承擔風險的能力明顯不足,但是,用工單位仍然要審查勞務派遣單位的資格后,與其簽訂勞動派遣合同。但是,根據(jù)目前勞動合同法上述的規(guī)定,法律并不鼓勵派遣用工成為一種標準用工形式,可以肯定的說,一些企業(yè)單位的主要業(yè)務的崗位肯定不能以派遣形式用工。七、派遣用工的崗位適用的法律風險與防范《勞動合同法》第66條規(guī)定,勞務派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實施。筆者認為,根據(jù)過錯責任原則,需要看哪個單位在勞動糾紛的發(fā)生上具有過錯,應當由過錯方承擔責任。在勞務派遣用工過程中,勞動者與派遣公司之間的產(chǎn)生的爭議,包括上述法律問題以及欠發(fā)工資,欠繳保險、經(jīng)濟補償?shù)闹Ц兜鹊葐栴},勞動者可以選擇將用工單位或派遣公司主張權利,或者請求用工單位都將與派遣單位承擔連帶責任。侵權責任法的上述規(guī)定,無疑進一步加重了用工單位的責任。勞務派遣期間,被派遣的工作人員因執(zhí)行工作任務造成他人損害的,由接受勞務派遣的用工單位承擔侵權責任;勞務派遣單位有過錯的,承擔相應的補充責任。六、連帶責任的法律風險與防范《勞動合同法》第92條規(guī)定,勞務派遣單位違反本法規(guī)定的,由勞動部門責令改正;嚴重的,處每人1000元以上5000元以下的罰款,吊銷營業(yè)執(zhí)照;給勞動者造成損害的,勞務派遣單位和用工單位承擔連帶賠償責任。用工單位與派遣公司之間內(nèi)部的責任劃分,則應當正確界定看哪一方對于此法律后果的產(chǎn)生具有過錯,由過錯方承擔責任。員工自己也沒有按照規(guī)定申報工傷,也有過錯,應當就由此產(chǎn)生的損失各自承擔相應責任,如此方體現(xiàn)法律的公平正義。用人單位未按前款規(guī)定提出工傷認定申請的,工傷職工或者其直系親屬、工會組織在事故傷害發(fā)生之日或者被診斷、鑒定為職業(yè)病之日起1年內(nèi),可以直接向用人單位所在地統(tǒng)籌地區(qū)勞動保障行
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