【正文】 四、可變更、可撤銷(xiāo)的建設(shè)工程合同 可。 （四）法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同 法人或其他組織的法定代表人、負(fù)責(zé)人超越權(quán)限訂立的合同，除相對(duì)人知道或應(yīng)當(dāng)知道其超越權(quán)限的以外，該代理行為有效。 （三）表見(jiàn)代理人訂立的合同 無(wú)權(quán)代理、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義簽訂的合同，相對(duì)人有理由相信代理人有代理權(quán)的，該代理行為有效，其后果由被代理人承擔(dān)。被代理人未作表示的，視為拒絕追認(rèn)。 （二）無(wú)權(quán)代理人訂立的合同 無(wú)權(quán)代理、超越代理權(quán)或者代理權(quán)終止后以被代理人的名義簽訂的合同，未經(jīng)被代理人追認(rèn)，對(duì)被代理人不發(fā)生效力，由行為人承擔(dān)責(zé)任。 未取得相應(yīng)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級(jí)訂立的建設(shè)工程合同 違反國(guó)家計(jì)劃的建設(shè)工程合同 違反基本建設(shè)程序的建設(shè)工程合同 違反招標(biāo)投標(biāo)法律規(guī)定訂立的建設(shè)工程合同 違反分包、轉(zhuǎn)包規(guī)定的建設(shè)工程合同 三、效力待定的建設(shè)工程合同 （一）限制民事行為能力人訂立的合同 限制民事行為能力人訂立的合同，經(jīng)法定代理人追認(rèn)后該合同有效。 《合同法》的這一規(guī)定 僅指免責(zé)條款的無(wú)效，并不影響合同其他條款的效力。 免責(zé)條款的無(wú)效 的規(guī)定： 免責(zé)條款是指雙方當(dāng)事人在合同中約定的、為免除或者限制一方或雙方當(dāng)事人違約責(zé)任的條款。 損害社會(huì)公共利益的合同無(wú)效。 惡意串通，損害國(guó)家、集體或者第三人利益的合同無(wú)效。 無(wú)效合同分為部分無(wú)效和全部無(wú)效兩種情況，合同部分無(wú)效，不影響其它部 分的效力，其他部分仍然有效。 二、無(wú)效的建設(shè)工程合同 無(wú)效合同 ， 是指當(dāng)事人之間訂立的合同具備合同成立的形式，但由于違反法律規(guī)定的事由而導(dǎo)致法律不予認(rèn)可其效力。 （四） 形式符合法定要求 建設(shè)工程合同應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。 （三）不違反法律、法規(guī)或者損害社 會(huì)公共利益 合同的內(nèi)容違法法律、行政法規(guī)的強(qiáng)制性規(guī)定為無(wú)效合同。 作為建設(shè)工程合同的承包人的勘察單位、設(shè)計(jì)單位、施工單位必須具有法人資格，并在其核準(zhǔn)登記的經(jīng)營(yíng)范圍內(nèi)從事建設(shè)活動(dòng)。建設(shè)工程合同的生效條件包括以下內(nèi)容： （一）合同主體具備 法定資格 建設(shè)工程合同的發(fā)包人一般應(yīng)為經(jīng)過(guò)批準(zhǔn)進(jìn)行工程建設(shè)的法人或其他組織。 價(jià)款或報(bào)酬 履行期限、地點(diǎn)和方式 違約責(zé)任 解決爭(zhēng)議的方法 （二） 勘察、設(shè)計(jì)合同應(yīng)當(dāng)具備的條款 勘察、設(shè)計(jì)合同除了具備一般合同應(yīng)當(dāng)具備的條款外，應(yīng)當(dāng)具備如下條款： 提交合同文件的期限 勘察、設(shè)計(jì)的質(zhì)量要求 勘察、設(shè)計(jì)的費(fèi)用 其他協(xié)作條款 （三） 施工合同應(yīng)當(dāng)具備的條款 工程范圍 建設(shè)工期 中間交工工程的開(kāi)工和竣工時(shí)間 工程質(zhì)量 工程造價(jià) 技術(shù)資料交付時(shí)間 材料和設(shè)備供應(yīng)責(zé)任 撥款和結(jié)算 竣工驗(yàn)收 質(zhì)量保修范圍和質(zhì)量保證期 1雙方協(xié)作條款 第三節(jié) 建設(shè)工程合同的效力 一、建設(shè)工程合同的生效 依法成立的合同，自成立時(shí)生效。 二是招標(biāo)發(fā)包， 合同訂立 程序經(jīng)過(guò)要約邀請(qǐng)、要約、承諾三個(gè)階段。受要約人在承諾期限內(nèi)發(fā)出承諾，按照通常情形能夠及時(shí)到達(dá)要約人，但因其他原因承諾到達(dá)要約人時(shí)超過(guò)承諾期限的，除要約人及時(shí)通知受要約人因承諾超過(guò)期限不接受該承諾的以外，該承諾有效。受要約人超過(guò)承諾期限發(fā)出承諾的，除要約人及時(shí)通知受要約人該承諾有效的以外，為新要約。要約沒(méi)有確定承諾期限的，承諾 應(yīng)當(dāng) 依照下列規(guī)定到達(dá)： 1) 要約以對(duì)話方式作出的，應(yīng)當(dāng)即時(shí)作出承諾，但當(dāng)事人另有約定的除外； 2) 要約以非對(duì) 話方式作出的，承諾應(yīng)當(dāng)在合理期限內(nèi)到達(dá)。 有效的承諾應(yīng)當(dāng)符合下列條件： 1）承諾必須由受要約人向要約人作出； 2）承諾必須是對(duì)要約明確表示同意的意思表示； 3）承諾必須在要約有效期限內(nèi)作出； 4）承諾的內(nèi)容必須與要約的內(nèi)容一致 承諾應(yīng)當(dāng)以通知的方式作出，但根據(jù)交易習(xí)慣或者要約表明受要約人可以通過(guò)行為做出承諾的除外。 有下列情形之一的，要約不得撤銷(xiāo)： 第一，要約中確定了承諾期限或者以其他形式表明要約不可撤銷(xiāo)； 第二，受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)的，并且已經(jīng)為履行合同作了準(zhǔn)備工作。 要約可以撤銷(xiāo)。 要約的撤回和撤銷(xiāo) 要約可以撤回。 要約的生效 要約到達(dá)受要約人時(shí)生效。 《合同法》規(guī)定，寄送價(jià)目表、拍賣(mài)公告、招標(biāo)公告、招股說(shuō)明書(shū)、商業(yè)廣告等為要約邀請(qǐng)；商業(yè)廣告的內(nèi)容符合要約規(guī)定的，視為要約。 （一）要約 要約的概念和條件 要約是希望和他人訂立合同的意思表示，該意思表示應(yīng)當(dāng)符合下列規(guī)定： 1） 內(nèi)容具體確定； 2） 表明經(jīng)受要約人承諾，要約人即受該意思表示約束。為規(guī)范建設(shè)工程合同的書(shū)面內(nèi)容，國(guó)家工商局和建設(shè)部聯(lián)合制定了示范文本，簽訂建設(shè)工程合同，可參照國(guó)家推薦使用的示范文本，如《建設(shè)工程勘察合同示范文本》、《建設(shè)工程設(shè)計(jì)合同示范文本》、《建設(shè)工程施工合同示范文本》。 書(shū)面形式是指合同書(shū)、信件和數(shù)據(jù)電文（包括電報(bào)、電傳、傳真、電子數(shù)據(jù)交換和電子郵件）等可以有形地表現(xiàn)所載內(nèi)容的形式。 法律、行政法規(guī)規(guī)定采用書(shū)面形式的，應(yīng)當(dāng)采用書(shū)面形式。 2）建設(shè)工程分包合同 建設(shè)工程分包合同，是總承包人經(jīng)發(fā)包人同意，將承包工程中的部分工程再發(fā)包給分包人，由總承包人與分包人之間簽訂的合同。 3）建設(shè)工程施工合同 建設(shè)工程施工合同，是指發(fā)包人與承包人簽訂的，為完成特定的建筑安裝施工任務(wù)，明確雙方權(quán)利和義務(wù)關(guān)系的協(xié)議。 （二）建設(shè)工程合同的分類(lèi) 按照建設(shè)工程不同階段為標(biāo)準(zhǔn)分類(lèi) 1）建設(shè)工程勘察合同 建設(shè)工程勘察合同，是勘察人進(jìn)行工程勘察，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。承包人的基本義務(wù)是進(jìn)行工程建設(shè)，包括勘查、設(shè)計(jì)和施工。 二、建設(shè)工程合同的概念和分類(lèi) （一）建設(shè)工程合同的概念 建設(shè)工程合同是承包人進(jìn)行工程建設(shè)，發(fā)包人支付價(jià)款的合同。 合同是以發(fā)生法律關(guān)系為目的的協(xié)議?！焙贤哂腥缦路商卣鳎? 合同是平等主體之間的民事法律關(guān)系。狹義的合同僅指民事合同，《中華人民共和國(guó)合同法》采用了狹義的合同概念。 【 重點(diǎn)難點(diǎn) 】 1. 建設(shè)工程合同訂立的法律規(guī)定 2. 無(wú)效合同、可變更與可撤銷(xiāo)合同 的法律規(guī)定 3. 合同變更、轉(zhuǎn)讓、終止的法律規(guī)定 4. 違約責(zé)任的構(gòu)成要件和免責(zé)事由 第一節(jié) 建設(shè)工程合同概述 一、合同的概念 合同又稱契約，有廣義和狹義之 分。 4）招標(biāo)人將招標(biāo)投標(biāo)情況依法備案 依法必須進(jìn)行招標(biāo)的項(xiàng)目，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)自確定中標(biāo)人之日起 15 日內(nèi)，向有關(guān)行政監(jiān)督部門(mén)提交招標(biāo)投標(biāo)情況的書(shū)面報(bào)告。 2）發(fā)出中標(biāo)通知書(shū) 中標(biāo)人確定后，招標(biāo)人應(yīng)當(dāng)向中標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)，并同時(shí)將中標(biāo)結(jié)果通知所有未中標(biāo)的投標(biāo)人。 中標(biāo)程序 1）確定中標(biāo)人 招標(biāo)人根據(jù)評(píng)標(biāo)委員會(huì)提出的書(shū)面評(píng)標(biāo)報(bào)告和推薦的中標(biāo)候選人確定中標(biāo)人。 （三）中標(biāo) 中標(biāo)條件 中標(biāo)是確定中標(biāo)人并簽訂合同的行為。 評(píng)標(biāo)委員會(huì)完成評(píng)標(biāo)后，應(yīng)向招標(biāo)人提出書(shū)面評(píng)標(biāo)報(bào)告。 （ 1）技術(shù)性評(píng)審 主要包括對(duì)投標(biāo)人所報(bào)的施工方案或組織設(shè)計(jì)、關(guān)鍵 工序、進(jìn)度計(jì)劃、人員和機(jī)械設(shè)備的配備、技術(shù)能力、質(zhì)量控制措施、安全措施、文明施工方案、臨時(shí)設(shè)施的布置，和臨時(shí)用地情況、施工現(xiàn)場(chǎng)周?chē)h(huán)境污染的保護(hù)措施等進(jìn)行評(píng)審。 2）詳細(xì)評(píng)審 詳細(xì)評(píng)審是指在初步評(píng)審的基礎(chǔ)上，對(duì)經(jīng)初步評(píng)審合格的投標(biāo)文件，按照招標(biāo)文件確定的評(píng)標(biāo)標(biāo)準(zhǔn)和方法，對(duì)其技術(shù)部分和商務(wù)部分進(jìn)一步評(píng)審、比較。 細(xì)微偏差是指投標(biāo)文件在實(shí)質(zhì)上響應(yīng)招標(biāo)文件要求，但在個(gè)別地方存在漏項(xiàng)或者提供了不完整的技術(shù)信息和數(shù)據(jù)等情況，并且補(bǔ)正這些遺漏或者不完整不會(huì)對(duì)其他投標(biāo)人造成不公平的結(jié)果。 ⑥投標(biāo)文件附有招標(biāo)人不能接受的條件。 ③投標(biāo)文件載明的招標(biāo)項(xiàng)目完成期限超過(guò)招標(biāo)文件規(guī)定的期限 . ④明顯不符合技術(shù)規(guī)格、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)的要求。 （ 4）投標(biāo)偏差 下列情況屬于重大偏差： ①?zèng)]有按照招標(biāo)文件要求提供投標(biāo)擔(dān)保或者所提供的投標(biāo)擔(dān)保有瑕疵。 ③投標(biāo)人不具備 資格條件或者投標(biāo)文件不符合形式要求。 （ 3）應(yīng)當(dāng)作為廢標(biāo)處理的情況 ①弄虛作假。 商務(wù)性評(píng)審：投標(biāo)報(bào)價(jià)校核，審查全部報(bào)價(jià)數(shù)據(jù)計(jì)算的正確性，分析報(bào)價(jià)構(gòu)成的合理性，并與標(biāo)底價(jià)格進(jìn)行對(duì)比分析。 符合性評(píng)審 ： 商務(wù)符合性和技術(shù)符合性鑒定。 評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員有下列情形之一的，不得擔(dān)任評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員： 1) 投標(biāo)人或者投標(biāo)主要負(fù)責(zé)人的近親屬； 2) 項(xiàng)目主 管部門(mén)或者行政監(jiān)督部門(mén)的人員； 3) 與投標(biāo)人有經(jīng)濟(jì)利益關(guān)系，可能影響對(duì)投標(biāo)公正評(píng)審的； 4) 曾因在招標(biāo)、評(píng)標(biāo)以及其他與招標(biāo)投標(biāo)有關(guān)活動(dòng)中從事違法行為而受過(guò)行政或刑事處罰的。 評(píng)標(biāo)委員會(huì)成員人數(shù)應(yīng)為 5 人以上單數(shù)，其中經(jīng)濟(jì)、技術(shù)方面的專家不得少于成員總數(shù)的 2／ 3。 如果在開(kāi)標(biāo)會(huì)議上發(fā)現(xiàn)有下列情況之一，應(yīng)宣布投標(biāo)書(shū)為廢標(biāo)： （ 1）投標(biāo)書(shū)未按招標(biāo)文件中規(guī)定封記； （ 2）逾期送達(dá)的標(biāo)書(shū)； （ 3）未加蓋法人或委托授權(quán)人印鑒的標(biāo)書(shū)； （ 4）未按招標(biāo)文件的內(nèi)容和要求編寫(xiě)、內(nèi)容不全或字跡不清無(wú)法辨認(rèn)的標(biāo)書(shū)； （ 5）投標(biāo)人不參加開(kāi)標(biāo)會(huì)議的標(biāo)書(shū)。 4. 投標(biāo)人不得以低于成本的報(bào)價(jià)競(jìng)標(biāo)，也不得以他人名義投標(biāo)或者以其他方式弄虛作假，騙取中標(biāo)。 2. 投標(biāo)人不得與招標(biāo)人串通投標(biāo)，損害國(guó)家利益、社會(huì)公共利益或者他人的合法權(quán)益。 投標(biāo)文件送達(dá) 。 參加資格預(yù)審 。 5. 招標(biāo)人不得強(qiáng)制投標(biāo)人組成聯(lián)合體共同投 標(biāo)，不得限制投標(biāo)人之間的競(jìng)爭(zhēng)。 3. 聯(lián)合體各方應(yīng)當(dāng)簽訂共同投標(biāo)協(xié)議，明確約定各方擬承擔(dān)的工作和責(zé)任。 1. 聯(lián)合體各方均應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的相應(yīng)能力。 建設(shè)工程投 標(biāo)人主要是指：勘察設(shè)計(jì)單位、施工企業(yè)、建筑裝飾裝修企業(yè)、工程材料設(shè)備供應(yīng) (采購(gòu) )單位、工程總承包單位以及咨詢、監(jiān)理單位等。 投標(biāo)人應(yīng)當(dāng)具備承擔(dān)招標(biāo)項(xiàng)目的能力。 中標(biāo)通知書(shū)發(fā)出后 30 天內(nèi)，雙方應(yīng)按照招標(biāo)文件和投標(biāo)文件訂立書(shū)面合同。 3）定標(biāo) 招標(biāo)人應(yīng)該根據(jù)評(píng)標(biāo)委員會(huì)提出的評(píng)標(biāo)報(bào)告和推薦的中標(biāo)候選人確定中標(biāo)人；也可以授權(quán)評(píng)標(biāo)委員會(huì)直接確定中 標(biāo)人。 決標(biāo)成交階段的主要工作內(nèi)容 1）開(kāi)標(biāo) 開(kāi)標(biāo)是指投標(biāo)人提交投標(biāo)文件截止后，招標(biāo)人依據(jù)招標(biāo)文件規(guī)定的時(shí)間和地點(diǎn)，開(kāi)啟投標(biāo)人提交的投標(biāo)文件，公開(kāi)宣布投標(biāo)人的名稱、投標(biāo)價(jià)格及投標(biāo)文件中的其他主要內(nèi)容的活動(dòng)。 4）組織現(xiàn)場(chǎng)考察 招標(biāo)人在投標(biāo)須知規(guī)定的時(shí)間組織投標(biāo)人自費(fèi)進(jìn)行現(xiàn)場(chǎng)考察 5）標(biāo)前會(huì)議 投標(biāo)人研究招標(biāo)文件和現(xiàn)場(chǎng)考察后會(huì)以書(shū)面形式提出某些質(zhì)疑問(wèn)題，招標(biāo)人可以及時(shí)給 予書(shū)面解答，也可以留待標(biāo)前會(huì)議上解答。 2）資格預(yù)審 對(duì)潛在投標(biāo)人進(jìn)行資格審查，主要考察該企業(yè)總體能力是否具備完成招標(biāo)工作所要求的條件。 4）編制招標(biāo)有關(guān)文件 包括：招標(biāo)廣告、資格預(yù)審文件、招標(biāo)文件、合同協(xié)議書(shū)，以及資格預(yù)審評(píng)審 的方法 。 （ 3）按照每次招標(biāo)前準(zhǔn)備工作的完成情況，選擇合同的計(jì)價(jià)方式 （ 4）依據(jù)工程項(xiàng)目的特點(diǎn)、招標(biāo)前準(zhǔn)備工作的完成情況、合同類(lèi)型等因素的影響程序，確定招標(biāo)方式。 （二）招標(biāo)程序 招標(biāo)準(zhǔn)備階段主要工作 1）工程報(bào)建 2）選擇招標(biāo)方式 （ 1）根據(jù)工程特點(diǎn)和招標(biāo)人的管理能力確定發(fā)包范圍。 邀請(qǐng)招標(biāo)的優(yōu)點(diǎn)是，不需要發(fā)布招標(biāo)公告和設(shè)置資格預(yù)審程序，節(jié)約招標(biāo)費(fèi)用和節(jié)省時(shí)間；由于對(duì)投標(biāo)人以往的業(yè)績(jī)和履約能力比較了解，減小了合同履行過(guò)程中承包方違約的風(fēng)險(xiǎn)。 邀請(qǐng)招標(biāo) 邀請(qǐng)招標(biāo)是指招標(biāo)人以投標(biāo)邀請(qǐng)書(shū)的方式邀請(qǐng) 特定的法人或其他組織投標(biāo)。 公開(kāi)招標(biāo)的優(yōu)點(diǎn)是，招標(biāo)人可以在較廣的范圍內(nèi)選擇中標(biāo)人，投標(biāo)競(jìng)爭(zhēng)激烈，有利于將工程項(xiàng)目的建設(shè)交予可靠的中標(biāo)人實(shí)施并取得有競(jìng)爭(zhēng)性的報(bào)價(jià)。但是建設(shè)項(xiàng)目 的勘察、設(shè)計(jì)，采用特定專利或者專有技術(shù)的，或者其建筑藝術(shù)造型有特殊要求的，經(jīng)項(xiàng)目主管部門(mén)批準(zhǔn)，可以不進(jìn)行招標(biāo)。 使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府資金的項(xiàng)目的范圍包括： 1）使用世界銀行、亞洲開(kāi)發(fā)銀行 等國(guó)際組織貸款資金的項(xiàng)目； 2）使用外國(guó)政府及其機(jī)構(gòu)貸款資金的項(xiàng)目； 3）使用國(guó)際組織或者外國(guó)政府援助資金的項(xiàng)目。 使用國(guó)有資產(chǎn)投資項(xiàng)目的范圍包括： 1）使用各級(jí)財(cái)政預(yù)算資金的項(xiàng)目； 2）使用納入財(cái)政管理的各種政府性專項(xiàng)建設(shè)基金的項(xiàng)目； 3）使用國(guó)有企業(yè)事業(yè)單位自有資金，并且國(guó)有資產(chǎn)投資者實(shí)際擁有控制權(quán)的項(xiàng)目。 根據(jù)國(guó)家計(jì)委 2020 年 5 月 1 日發(fā)布的《工程建設(shè)項(xiàng)目招標(biāo)范圍和規(guī)模標(biāo)準(zhǔn)規(guī)定》，關(guān)系社會(huì)公共利益、公眾安全的基礎(chǔ)設(shè)施項(xiàng)目的范圍包括： 1）煤炭、石油、天然氣、電力、新能源等能源項(xiàng)目； 2）鐵路、公路、管道、水運(yùn)、 航空以及其他交通運(yùn)輸業(yè)等運(yùn)輸項(xiàng)目； 3）郵政、電信樞紐、通信、信息網(wǎng)絡(luò)等郵電通訊項(xiàng)目； 4）防洪、灌溉、排澇、引（供）水、灘涂治理、水土保持、水利樞紐等水利項(xiàng)目； 5）道路、橋梁、地鐵和輕軌交通、污水排放及處理、垃圾處理、地