論從抽象人格到具體人格及其法律規(guī)制(參考版)
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【正文】 8 / 8?！ ?5 34 33 32 31 30 29 28 27 26 25鄧小榮：《契約、身份與近現(xiàn)代民法的演變》。上揭江平文。上揭龍衛(wèi)球文，第34頁(yè)。龍衛(wèi)球：《民事主體的一般理論》，中國(guó)政法大學(xué)研究生院，第3334頁(yè)。江平：《羅馬法精神與當(dāng)代中國(guó)立法》，載《中外法學(xué)》1995年第2期。參見(jiàn)張俊浩：《民法學(xué)原理》，中國(guó)政法大學(xué)出版社2000年版，第37頁(yè)。[日]北川善太郎：《關(guān)于最近之未來(lái)的法律模型》，李薇譯，載《民商法論叢》第6卷，第286287頁(yè)。上揭星野英一文第192頁(yè)。[日]田中：《法律學(xué)概論》，第352頁(yè)，轉(zhuǎn)引自上揭星野英一文。上揭何勤華書(shū)第27頁(yè)。優(yōu)士丁尼：《法學(xué)階梯》，徐國(guó)棟譯，中國(guó)政法大學(xué)出版社1999年版，第1315頁(yè)。何勤華：《西方法學(xué)史》，中國(guó)政法大學(xué)出版社1996年版，第25頁(yè)。參見(jiàn)伯爾曼《法律與革命》，中國(guó)大百科全書(shū)出版社1993年版，第360370頁(yè)。參見(jiàn)梅因：《古代法》，商務(wù)印書(shū)館1959年版，6595頁(yè)。拉德布魯赫：《法哲學(xué)》第295頁(yè)，轉(zhuǎn)引自星野英一：《私法中的人以民法財(cái)產(chǎn)法為中心》第192頁(yè)。梁慧星：《從近代民法到現(xiàn)代民法二十世紀(jì)民法回顧》，載《中外法學(xué)》1997年第2期。[法]里佩爾：《職業(yè)民法》，轉(zhuǎn)引自星野英一《私法中的人以民法財(cái)產(chǎn)法為中心》，第187頁(yè)。[日]星野英一：《私法中的人以民法財(cái)產(chǎn)法為中心》，第186頁(yè)。梁慧星：《從近代民法到現(xiàn)代民法二十世紀(jì)民法回顧》，載《中外法學(xué)》1997年第2期。[德]拉德布魯赫：《法學(xué)導(dǎo)論》，米健、朱林譯，中國(guó)大百科全書(shū)出版社1997年版，第66頁(yè)。[日]星野英一：《私法中的人以民法財(cái)產(chǎn)發(fā)為中心》，王闖譯，載《民商法論叢》第8卷，第168頁(yè)。參見(jiàn)《從近代民法到現(xiàn)代民法二十世紀(jì)民法回顧》，載《中外法學(xué)》1997年第2期。 3 21同時(shí)，從二元法律結(jié)構(gòu)發(fā)展到三元法律結(jié)構(gòu)也反映了法律調(diào)整社會(huì)的日益精細(xì)化35. 注釋：在堅(jiān)持民法中抽象人格的基礎(chǔ)上分化出若干具體人格，這與近代民法發(fā)展到現(xiàn)代民法，以及私法社會(huì)法公法三元法律結(jié)構(gòu)的形成是一個(gè)法律及法學(xué)思潮發(fā)展的過(guò)程。結(jié)束語(yǔ) 具體人格的出現(xiàn)，不是一個(gè)簡(jiǎn)單的能否代替民法中抽象人格的問(wèn)題。社會(huì)法為這些具體人格提供了民法無(wú)法給予的特殊保護(hù)?！ ≡谶@種三元的法律結(jié)構(gòu)中，私法是從近代發(fā)展到現(xiàn)代的民法，其私法的本質(zhì)沒(méi)有改變，盡管也在追求實(shí)質(zhì)正義，但權(quán)利本位、抽象人格、私法自治等仍是其本質(zhì)的品格。它們也形成了獨(dú)特的權(quán)利體系，從保障社會(huì)利益出發(fā)來(lái)設(shè)置權(quán)利義務(wù)體系，利益人有時(shí)會(huì)成為義務(wù)人。這些立法有著它們獨(dú)特的立法原則，如保護(hù)弱者原則、傾斜立法原則等。在這一憲法的影響下，各國(guó)紛紛制定勞工法、教育法、社會(huì)保障法、環(huán)境保護(hù)法、公共交通法、消費(fèi)者權(quán)益保護(hù)法、也不能等同于傳統(tǒng)私法。于是出現(xiàn)了“私法公法化的趨勢(shì)”。隨著立法范圍的擴(kuò)大，逐步超出了工廠立法的范圍，形成了現(xiàn)代的勞動(dòng)法，一種新的立法思路開(kāi)始出現(xiàn)，它把社會(huì)權(quán)概括為權(quán)利的第一要義，主張從對(duì)勞動(dòng)者保護(hù)出發(fā)，對(duì)財(cái)產(chǎn)所有權(quán)作出明確限制。這種“工廠立法”是通過(guò)規(guī)定工時(shí)的上限、工資的下限使工作時(shí)間只能比法定的時(shí)間縮短而不能延長(zhǎng)，工資只能比法定數(shù)額提高而不能降低，來(lái)限制資本家的剝削程度。這一立法標(biāo)志著英國(guó)出現(xiàn)了一種新的立法傾向，被稱為“工廠立法”?！ ∑鋵?shí)，早在19世紀(jì)初期，就有了打破這種公私分野的萌芽。以維持這種社會(huì)經(jīng)濟(jì)弱者階層的生存及其福利的增進(jìn)為目的的諸法律在學(xué)術(shù)上按體系分類，稱為“社會(huì)法”，商品經(jīng)濟(jì)和民主政治攜手促成了政治國(guó)家和市民社會(huì)的分離，這種分離形成了私法、其本質(zhì)是保障權(quán)利。民事主體權(quán)利能力平等、法律地位無(wú)差別仍是現(xiàn)代民法的基礎(chǔ)。但這種關(guān)懷在民法中并不是以具體人格代替抽象人格實(shí)現(xiàn)的?？梢哉f(shuō)，民法從近代發(fā)展到現(xiàn)在，是在堅(jiān)持近代民法私法本質(zhì)的同時(shí)，著重發(fā)展了對(duì)人的關(guān)懷。除此之外，現(xiàn)代民法又出現(xiàn)了一些新的原則，如誠(chéng)實(shí)信用原則、權(quán)利不得濫用原則、公共利益原則等。與此理念轉(zhuǎn)變相適應(yīng)，自拿破侖民法以來(lái)所確立的近代民法三大原則也有所調(diào)整，即由所有權(quán)絕對(duì)變?yōu)樗袡?quán)受到一定限制；由契約自由變?yōu)槭芤?guī)制的競(jìng)爭(zhēng)；。對(duì)現(xiàn)實(shí)社會(huì)中客觀存在的弱勢(shì)群體的保護(hù)一方面是通過(guò)民法的現(xiàn)代化過(guò)程中所形成的新的現(xiàn)代民法理念、原則和制度加以民法規(guī)范，另一方面，則是伴隨民法現(xiàn)代化的過(guò)程中，社會(huì)法第三法
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