【正文】 天 津大學 2020屆本科生畢業(yè)設計（論文） 26 參考文獻 [1]葉東文，馬占福．招標投標法律實務 [M]．北京：中國建筑工業(yè)出版社， 2020． 3—5． [2]湯禮智 ． 國際工程承包實務 [M]．北京：中國 對外經濟貿易出版社 ， 1990． 7—10． [3]王秉桐 ， 徐崇祿 ， 劉哲等 ． 建設工程施工招標投標管理 [M]．北京：中國 建材工業(yè)出版社 ，1994． 2—8． [4]許高峰．國際招投標 [M]．北京：人民交通出版社， 2020． 4—5． [5]Perng Y, Chang C. How does government procurement law affect bidding price petition in Taiwan[J]. Building Research amp。 基于此問題，本文 以世界上 較為成熟、得到業(yè)內人士普遍認同的 招標投標國際慣例為范本 ， 在分析了世行的《 國際復興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會信貸采購指南 》和 FIDIC 的《 招標程序 》之后， 選擇了與我國《招標投標法》較為類似的《指南》作為比較研究對象，通過分析比較兩者的異同點，結合《指南》中值得我們借鑒的 內容，得出我國招標投標相關法律法規(guī)的 不足之處和發(fā)展方向。這些問題 如不解決，將不利于招標投 標制度在中國的進一步發(fā)展成熟。 天 津大學 2020屆本科生畢業(yè)設計（論文） 25 結束語 迄今為止， 我國的 招標投標制度已經推行了 20 多年，《招標投標法》的頒布與實施也歷經了近 7 個年頭。 實施無標底工程招標，實質上對招標工作提出了更高的要求和挑戰(zhàn)，在市場發(fā)育不完善的條件下，其存著很大的風險。 逐步實現(xiàn)工程無標底招標 顧名思義，無標底工程招標是在工程招標時不編制招標的標底。業(yè)主應該在對承包商進行科學評估的基礎上，選出滿足工程項目要求的承包商參加投標。對私人工程根據(jù)我國國情采取階段性的招標制度，先嚴格，然后逐步放開。在這方面，完全可以借鑒其他國家的作法。 在制定這方面法律條文時，應該 注意，在我國工程風險管理尚屬新生事物，建筑工程風險管理體系還沒有建立起來，應該積極培育建筑工程項目風險管理體系，構建既適合我國國情又符合國際慣例的建筑工程項目風險管理模式。風險管理的核心就是采用經濟和法律手段合理分配風險，有效控制風險。但是從總體上看，縱觀我國的相關法律制度，還 是有幾點值得再進一步完善的。 天 津大學 2020屆本科生畢業(yè)設計（論文） 23 第五章 對我國招投標制度的建議和思考 我國《招標投標法》雖然是經過幾度增刪，數(shù)易其稿，廣泛征求各地專家意見，充分借鑒外國的習慣作法，可以說是集各國的優(yōu)點于一身，再結合我國的實際國情而制定的專門法律。 綜上所述， 通過與《指南》的全方位對比分析，更容易發(fā)現(xiàn)我國《招標投標法》中存在的問題。 與世界銀行相比，我國的監(jiān)督管理機制顯得較為混亂、各自為政，而且在上位法沒有予以明確的規(guī)定。在世行要求時，借款人還應該向世行提交這些文件。而且，即使在實時監(jiān)管中不巧出現(xiàn)了紕漏，還有通過事后審查來彌補。可以說，招標活動的每一個關鍵環(huán)節(jié)，如資格預審、投標邀請、開標、評標、定標等等，都需要事無巨細地報送給世界銀行。從《指南》中的《附錄一：世界銀行對采購決定的審查》中不難發(fā)現(xiàn)，世行對招標的審查可以用嚴苛來形容。政府監(jiān)察部門即各級紀委、 監(jiān)察局，主要職能是監(jiān)督行政管理部門和行業(yè)主管部門在招投標過程中有無違法違規(guī)行為。 監(jiān)督管理機制 我國對國家投資工程建設項目招標投標的監(jiān)督管理機構主要通過三個部門進行的，即行政管理部門、 建筑行業(yè)主管部門 和政府監(jiān) 察部門?！? 由此可見，我國在廢標的規(guī)定較為呆板，特別是投標人在三個以下即廢標的規(guī)定，單從數(shù)量上評判招標缺乏有效競爭，極不合理。但是，缺乏競爭性不應僅僅以投標 人的數(shù)量來確定。 而《指南》第 條規(guī)定：“招標文件中通常規(guī)定借款人可拒絕所有投標。 廢標 我國 《招標投標法》第二十八條規(guī)定：“投標人少于三個的，招標人應當依照本法重新招標”；第四十二條規(guī)定：“評標委員會經評審，認為所有投標都不符合招標文件要求的，可以否決所有投標。但是，對于“低于成本的報價”的定義不明卻導致該條規(guī)定不能充分發(fā)揮作用，甚至可能成為一些投標人故意淘汰低價投標人的借口。” 而《指南》第 條指出：“合同應該授予具有最低評標價的投標”，兩者存在較大的分歧。而《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》 對此規(guī)定得較為詳細，可以考慮將此方面的規(guī)定列入到《招標投標法》之內 ，使其更具有可操作性 。 ” 《指南》和《招標投標法》都強調了對招標文件的實質性響應。 評標委員會應當書面要求存在細微偏差的投標人在評標結束前予以補正。 ” “ 細微偏差是指投標文件在實質上響應招標文件要求，但在個別地方存在漏項或者提供了不完整的技術信息和數(shù)據(jù)等情況，并且補正這些遺漏或者不完整不會對其他投標人造成不公平的結果。 投標文件有上述情形之一的，為未能對招標文件作出實質性響應，并按本規(guī)定第二十三條規(guī)定作廢標處理。 另外， 國家計委、國家經貿委、建設部、鐵道部、交通部、信息產業(yè)部、水利部 于 2020 年 7 月 5 日 聯(lián)合 發(fā)布實施的 《評標委員會和評標方法暫行規(guī)定》 ，也對實質性響應問題 做 出了 詳細 規(guī)定 ，并將偏差定義進一步細化，分為重大偏差和詳細偏差。一旦投標書被拆封，投標人將不得糾正或撤回投標中的實質性偏離或保留。兩者天 津大學 2020屆本科生畢業(yè)設計（論文） 20 相較之下，世行的規(guī)定考慮得更為全面和人性化。 而世行的《指南》中，第 條中規(guī)定：“開標時間應與接收投標書的截止時間相同或緊隨其后”。對此，可以作進一步的細化處理。雖然目前電子招標仍處于萌芽階段，但隨著互聯(lián)網和電子商 務的發(fā)展，電子招標可能會發(fā)展成為一種更為先進的交易模式和商務管理手段。在這種情況下，應繼續(xù)允許投標人選用打印文本形式提交其投標書。 投標書的提交方式 《指南》中第 條規(guī)定：“應允許投標人采用郵寄或親自送達的方式提交投標書。這樣的規(guī)定主要是為了防止招標人借資格審查之名，剔除他們所不希望中標的投標人，從而降低招標的競爭力和公正性?！? 從上文可得知，我國現(xiàn)行的資格審查制度包括資格預審和資格中審，而世行則分為資格預審和資格后審，兩者存在很大的區(qū)別。要求達到的標準應在招標文件中規(guī)定，如投標人未能達到這些標準，其投標應被拒絕?！? 天 津大學 2020屆本科生畢業(yè)設計（論文） 19 《指南》 對此的相關規(guī)定如下：第 條中“對于大型或復雜的工程，或準備詳細投標文件的高成本可能會妨礙競爭的情況下，諸如為用戶專門設計的設備、工業(yè)成套設備、專業(yè)化服務、某些復雜的信息和技術以及交鑰匙合同、設計和建造合同，或管理承包合同等，資格預審通常是必要的。 資格審查制度 《招標投標法》第十八條規(guī)定：“招標人可以根據(jù)招標項目本身的要求，在招標公告或者投標邀請書中，要求潛在投標人提供有關資質證明文件和業(yè)績情況，并對潛在投標人進行資格審查；國家對投標人的資格條件有規(guī)定的，依照其規(guī)定。通告應留出足夠的時間使?jié)撛诘耐稑巳四軌颢@得資格預審文件或招標文件并準備和提交反饋意見?！钡? 條規(guī)定：“作為具體采購通告的資格預審邀請或投標邀請應至少刊登在借款國國內全國發(fā)行的一份報紙上（或刊登在官方公報上，或可以免費進入的電子門戶網站上）。其中，國際招標項目的招標公告應在《中國日報》發(fā)布。” 《招標公告發(fā)布暫行辦法》第三條規(guī)定：“國家發(fā)展計劃委員會根據(jù)國務院授權，按照相對集中、適度競爭、受眾分布合理的原則，指定發(fā)布 依法必須招標項目招標公告的報紙、信息網絡等媒介，并對招標公告發(fā)布活動進行監(jiān)督。 天 津大學 2020屆本科生畢業(yè)設計（論文） 18 第四章 國內 外招標投標制度的比較 本章將以世界銀行的招標投標相應規(guī)定，即《 國際復興開發(fā)銀行貸款和國際開發(fā)協(xié)會信貸采購指南 》作為國際慣例的代表，與我國《招標投標法》及其相關規(guī)定進行比較，通過兩者的差別分析，得出我國《招標投標法》的薄弱環(huán)節(jié)和進一步完善的方向。 而且 ，作為業(yè)內的權威組織 ， FIDIC 的《招標程序》僅僅是 給招標人和投標人雙方提供一個 得到雙方認可的、公正無偏的招標運作模式 ， 它的特點是易于操作，但 并不具備強制力 。但是， 由于 FIDIC 組織的性質，決定了咨詢工程師在該招標程序中扮演著重要的角色，協(xié)助業(yè)主決定 招標策略、編制招標文件、組織現(xiàn)場勘查等等都是咨詢工程師的職責之一。 這部分的內容程序嚴謹， 在實際 操作中可照此操作 。 其中關于拒絕不符合要求的投標書、澄清標書偏差等內容與《招標投標法》的規(guī)定相近， 但與我國不同的是，在 FIDIC 的《招標程序》中，評標工作多由咨詢工程師協(xié)助業(yè)主進行。 這與《招標投標法》和《指南》的相關規(guī)定不同，后兩者均指定公開開標為唯一的開標方式。 特別是關于現(xiàn)場考察的規(guī)定，極為詳細，如現(xiàn)場考察的費用由投標人自理；招標人免于因考察引起的損害、人身傷亡所導致的索賠等具體規(guī)定，值得參考借鑒。” 上述規(guī)定保證了 潛在投標人的質量，但 在實際情況中 有可能降低招標的競爭性 。在這一章，《招標程序》詳細規(guī)定了 資格預審文件內容、程序以及 資格預審文件分析等等。 這一章雖然內容不多， 但在招標程序中卻具有極其重要的地位，在此階段所確定的采購方式、招標模式和時間表將對 該 招標 行為 產生深遠的影響。 按照項目招標的流程，該 程序 共分為六章，分別為：項目策略、投標人資格預審、招標、開標、評標以及授予合同。該合同范本被稱為《 FIDIC 多邊開發(fā)銀行和諧版本》（ MDB Harmonized Edition），并得到了國際上不少多邊開發(fā)銀行的認可 [16]。這些文件不僅被FIDIC 成員國所采用，在世界銀行、亞洲開發(fā)銀行、非洲開發(fā)銀行等國際多邊開發(fā)銀行貸款進行的工程項目采購中也常常被采用。 FIDIC 與其招標程序 FIDIC 近況 FIDIC 全稱國際咨詢工程師聯(lián)合會，是 1913 年由歐洲三個獨立的咨詢工程師協(xié)會合并所創(chuàng)立的。過于嚴格是世界銀行招標程序的最大特征之一。一旦發(fā)現(xiàn)上述欺詐和腐敗行為，世行將酌 情采取以下措施：拒絕該授標建議、注銷已經分配給某個合同的貸款額、處罰公司和個人等等。 世行 的政策是要求借款人以及世行資助合同項下的投標人、供貨商和承包商在采購過程和履行合同時遵守最高的道德標準。不允許僅為獲得最低價格而廢標、繼而 以同樣的招標文件重新進行招標。借款人應將合同授予具備了履行合同的能力 和資源，其投標己被確定為實質性響應了招標文件的要求并且是最低評標價的投標商。 （ 4） 投標有效期延長 借款人應在原投標有效期內完成評標和授標，如有特殊情況必須延期的，應在投標有效期到期之前以書面形式要求投標商延長其投標有效期。上述因素應盡可能貨幣化，或在招標文件中規(guī)定相對的權重。 （ 3） 評標 合同應授予評標價最低的投標，但不一定是報價最低的投標。 （ 2） 開標 開標時間應與招標通告中規(guī)定的投標截止日相一致。合同中還應規(guī)定不可抗力條款，在拖延交貨、貨物工程不符合性能要求等情況下的違約賠償條款，在交貨或完工早于合同 規(guī)定時間下的獎勵條款，適用法律和爭端解決條款等。供貨合同中是否需要保證金 ； 取決于具體貨物的市場狀況和商業(yè)慣例。保證金可采用履約擔保書或銀行保函的形式提供，一部 分保證金應展期至工程完工之后，包括借款人最后驗收前的責任缺陷期或維修期。 （ 5） 付款 合同價款應按中標商表示其報價的貨幣支付 ； 若要求以當?shù)刎泿疟硎緢髢r，而投標商要求用外幣支付一定比例，應根據(jù)投標書中規(guī)定的匯率進行付款，以保證報價中外幣部分的價值不發(fā)生損益。 （ 4） 報價及其 調整 投標文件中應說明投標價是固定不變的，或根據(jù)合同中主要成本構成的變化進行調整。 （ 2） 投標保證金 為對借款人提供合理保護，可要求投標人提供投標保證金，并在招標文件中規(guī)定具體數(shù)額。 （ 1） 招標文件 招標文件應為投標商提供一切必要資料，以便他們做好投標準備。 ⑥ 從聯(lián)合國機構采購 從聯(lián)合國機構采購是指從作為供貨商的聯(lián)合國專門機構，按照其程序進行的采購的一種采購方式。自營工程一般適用范圍如下：事先無法確定工程量有多大的項目、小而分散的工程以及 基本上沒有一家承包商愿意承擔的工程等 等。 這種方式只適用于專利產品采購 ， 或采購的設備需要和現(xiàn)有的設備相匹配時 ，采用此方式采購的情況也非常少見。 由于詢價采購很容易被濫用甚至導致腐敗 ， 因此 ， 只有在特殊情況下才能使用 。 這一方式一般適用于采購現(xiàn)貨或金額較小的標 準設備或一些小型簡單的土建工程 ， 如 5 萬美元以下的貨物合同或 20 萬美元以下的工程 。 這種方式同樣適用于金額比較小的采購合同 ， 如 30 萬美元以下的貨物合同或 1000 萬美元以下的工程合同 。 但是 ，如果外國的廠家有興趣參加投標 ，也被允許 參加投標 。 ② 國內競爭性招標 國內競爭性招標是在借款國范圍內進行的招標采購 。有限國際招標主要用于采購金額較小、所能夠提供貨物或服務的廠家的數(shù)量不多或者屬于特殊情況內容不適合使用國際競爭性招標的項目。有限國際招標的特點是：不刊登招標通告、不實行國內優(yōu)惠政策。具體包括 :有限國際招標、國內競爭性招標、國際國內詢價采購、直接簽訂合同、 自營工程 以及從聯(lián)合國機構采購 等。只有在國際競爭