金融資產(chǎn)管理公司法律定性分析(參考版)
2025-06-26 17:28本頁面
【正文】 當(dāng)企業(yè)的經(jīng)營管理不善嚴(yán)重影響經(jīng)營目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)時(shí)，資產(chǎn)管理公司可以接管其管理層，由其聘請行業(yè)管理公司或?qū)I(yè)人員予以管理。（3）接管權(quán)。實(shí)際上，《條例》賦予了資產(chǎn)管理公司實(shí)質(zhì)性的股東權(quán)利，具體而言，資產(chǎn)管理公司的股東權(quán)利主要包括：（1）經(jīng)營管理權(quán)，即資產(chǎn)管理公司可以派員參加董事會(huì)，負(fù)責(zé)公司的經(jīng)營管理，決定公司經(jīng)營管理的重大問題。實(shí)際上這個(gè)問題很好解決，資產(chǎn)管理公司可以從社會(huì)上招聘企業(yè)經(jīng)營管理人才，參與債轉(zhuǎn)股企業(yè)的經(jīng)營管理。因此，它即使控制了企業(yè)，也會(huì)盡最大努力搞好企業(yè)，以最大限度地回收不良資產(chǎn)，這與通常我們所講的“政企不分”是完全不同的。其三，有學(xué)者擔(dān)心，如果讓資產(chǎn)管理公司享有的權(quán)利過大，容易造成另一種形式的“政企不分”，妨礙企業(yè)的正常運(yùn)轉(zhuǎn)。而從目前債轉(zhuǎn)股運(yùn)作來看，許多國有企業(yè)根本就沒有考慮股東的股份收益問題，反而把企業(yè)所欠商業(yè)銀行的債務(wù)歸咎于資產(chǎn)負(fù)債率高上。債轉(zhuǎn)股后，企業(yè)的債務(wù)轉(zhuǎn)換成股本金，不必付息，不必還本，從而使企業(yè)的資產(chǎn)負(fù)債率降低，資本金增加。 資產(chǎn)管理公司只有在享有實(shí)質(zhì)性股權(quán)時(shí)，才有可能掌握企業(yè)的控制權(quán)，促使企業(yè)經(jīng)營機(jī)制的轉(zhuǎn)變。我國曾經(jīng)想借鑒日本的銀行體制試行主辦銀行制度，但卻沒有多大成效，其中一個(gè)主要原因是我們只強(qiáng)調(diào)商業(yè)銀行對國有企業(yè)的融資和服務(wù)，而沒有重視控制權(quán)。 筆者贊成第三種觀點(diǎn)，理由如下：其一，債轉(zhuǎn)股所要達(dá)到的目標(biāo)是企業(yè)經(jīng)營機(jī)制的轉(zhuǎn)變，而機(jī)制轉(zhuǎn)換的核心是改變企業(yè)的管理權(quán)和控制權(quán)。 因此，如何保障資產(chǎn)管理公司有效地參與債轉(zhuǎn)股企業(yè)的經(jīng)營管理，維護(hù)其作為一個(gè)股東應(yīng)享有的權(quán)利，這是一個(gè)急需解決的法律問題。而在我國，政府部門、地方和企業(yè)的關(guān)系十分復(fù)雜，企業(yè)不會(huì)愿意讓渡經(jīng)營管理權(quán)，地方政府也不會(huì)輕易放棄對企業(yè)的控制權(quán)，像招商引資一樣歡迎企業(yè)的新老板，這樣資產(chǎn)管理公司能在多大程度上重組國有企業(yè)還很難判斷。 第三，確保金融資產(chǎn)管理公司的股東權(quán)利得到實(shí)現(xiàn)。因此，金融資產(chǎn)管理公司以普通股形式持股將更有利于其使命的完成。 我們認(rèn)為，從我國實(shí)施債轉(zhuǎn)股所要達(dá)到的目標(biāo)來看，資產(chǎn)管理公司應(yīng)以普通股的形式持股，理由如下：其一，如前所述，債轉(zhuǎn)股成功的關(guān)鍵是搞活國有企業(yè)，而搞活國有企業(yè)的關(guān)鍵則是企業(yè)經(jīng)營機(jī)制的轉(zhuǎn)變，金融資產(chǎn)管理公司參與債轉(zhuǎn)股企業(yè)治理理結(jié)構(gòu)則是促使企業(yè)轉(zhuǎn)換經(jīng)營機(jī)制的關(guān)鍵，如果資產(chǎn)管理公司以優(yōu)先股的方式持股則沒有參與企業(yè)的經(jīng)營管理的權(quán)利，這就很難達(dá)到實(shí)施債轉(zhuǎn)股的目標(biāo)；其二，優(yōu)先股的股東雖然可以優(yōu)先取得財(cái)產(chǎn)利益，但優(yōu)先獲取財(cái)產(chǎn)利益的前提是企業(yè)經(jīng)營效益好，如果企業(yè)在若干年內(nèi)都處于虧損，優(yōu)先股的股東一樣也不能穩(wěn)定地取得利潤；其三，金融資產(chǎn)管理公司在持股過程中，要保證“最大限度保全資產(chǎn)，減少損失”，但這一經(jīng)營目標(biāo)的實(shí)現(xiàn)，在以普通股形式持股時(shí)仍可以通過其他方式實(shí)現(xiàn)，如強(qiáng)制債轉(zhuǎn)股企業(yè)必須以稅后利潤的一定比例（如50－70%）發(fā)放現(xiàn)金紅利。 對于我國金融資產(chǎn)管理公司以何種形式持股，《條例》沒有具體規(guī)定，學(xué)者們有不同的看法。普通股為收益隨著股份公司利潤變動(dòng)而變動(dòng)，不限制股東權(quán)利的股票；優(yōu)先股則為股東對公司享有優(yōu)先權(quán)利的股票其表現(xiàn)為在公司分派股息時(shí)較普通股優(yōu)先，分配剩余財(cái)產(chǎn)時(shí)較普通股優(yōu)先，優(yōu)先股的股東一般沒有表決權(quán)。那么，金融資產(chǎn)管理公司究竟以何種形式持股，則是一個(gè)急需解決的法律問題。 第二，合理地確定金融資產(chǎn)管理公司的持股形式。但由于經(jīng)營機(jī)制存在缺陷而長期虧損的企業(yè)，通過債轉(zhuǎn)股使新的經(jīng)營者介人，從而扭虧為盈；三是工藝裝備為國內(nèi)、國際先進(jìn)水平；四是在企業(yè)組建的初期，由于各種政策性關(guān)系沒有理順業(yè)經(jīng)營遇到困難，資產(chǎn)管理公司有條件的介入，將使模糊的政策具體化并完全按現(xiàn)代企業(yè)運(yùn)作的方法進(jìn)行經(jīng)營；五是國家需要鞏固國有控股地位的特殊企業(yè)。 而第二類企業(yè)高負(fù)債的根本原因是企業(yè)的經(jīng)營機(jī)制存在缺陷，通過債轉(zhuǎn)股，由金融資產(chǎn)管理公司介人企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)，對企業(yè)的經(jīng)營機(jī)制進(jìn)行徹底的改造，使企業(yè)資產(chǎn)底利水平能夠有實(shí)質(zhì)性的提高。另外，有企業(yè)債務(wù)形成的原因?yàn)闃?biāo)準(zhǔn)，我們可以將負(fù)債較高的國有企業(yè)分為兩種類型：一類是資產(chǎn)的底利能力強(qiáng)，但由于政府沒有隨企業(yè)的發(fā)展要求注人足夠的資本金，正常發(fā)展受到影響的企業(yè)另一類則是既有政府注人資金不足，致使企業(yè)經(jīng)營困難，更有經(jīng)營機(jī)制不合理、缺乏內(nèi)在活力，從根本上決定了資產(chǎn)收益率低于負(fù)債經(jīng)營必須支付的利息率，從而導(dǎo)致了高負(fù)債的企業(yè)。在這種情況下，債轉(zhuǎn)股企業(yè)要形成真正的法人治理結(jié)構(gòu)，幾乎是不可能的。如前述目前企業(yè)的治理結(jié)構(gòu)存在內(nèi)在缺陷很多上市公司的經(jīng)營機(jī)制向以前的國有企業(yè)復(fù)歸，而復(fù)歸的原因是大量上市公司的股權(quán)過于集中，國有股和法人股占到80％以國有股東的大量控股產(chǎn)生的后果是眾所周知的“內(nèi)部人控制”。我們不同意這種觀點(diǎn)，一方面，國有大型企業(yè)憑國家政策傾斜，總體效益較好，小企業(yè)得益于先改革的優(yōu)勢總體效益尚可。既然符合這些標(biāo)準(zhǔn)，企業(yè)的經(jīng)營一定會(huì)有好的前途，這些企業(yè)會(huì)不會(huì)將可能獲得的利潤分于他人？我們認(rèn)為，從企業(yè)規(guī)模方面來看，實(shí)施債轉(zhuǎn)股的企業(yè)應(yīng)以國有中型企業(yè)為主。從企業(yè)本身來分析件的企業(yè)簡直就可以稱為優(yōu)秀企業(yè)了，它們會(huì)不會(huì)申請債轉(zhuǎn)股是值得懷疑的。有學(xué)者認(rèn)為，實(shí)現(xiàn)債轉(zhuǎn)股的企業(yè)必須具備下列條件：一是國有大中型企業(yè)；二是因?yàn)槿狈鴵苜Y金，匯率變動(dòng)，改建擴(kuò)建而導(dǎo)致負(fù)債水平高，可以通過債權(quán)轉(zhuǎn)股權(quán)扭虧為賺的企業(yè)；三是產(chǎn)品有市場、有銷路、有發(fā)展?jié)摿Φ钠髽I(yè)；四是工藝裝備為國內(nèi)、國際先進(jìn)水平，生產(chǎn)符合環(huán)保要求的企業(yè)
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