【正文】 【逾期舉證的風險與防?！惧e誤的司法鑒定結(jié)論被采用的風險與防范】【風險點】對于司法鑒定結(jié)論（初稿）未及時提出異議并提供相應的依據(jù)及證據(jù)材料，導致錯誤的鑒定結(jié)論被認定的法律后果?！疚醇皶r申請造價鑒定導致訴請被駁回的風險與防范】【風險點】施工企業(yè)起訴請求支付工程款，但因未在規(guī)定的舉證期限內(nèi)或法院釋明的情況下提出工程造價鑒定申請，導致敗訴的風險。【已保全財產(chǎn)未續(xù)保的風險與防范】【風險點】已保全財產(chǎn)在法定保全期限屆滿前，未及時申請續(xù)保，導致保全措施喪失的風險?！疚醇皶r申請執(zhí)行的風險與防范】【風險點】在裁判生效后，施工企業(yè)未在法定期間內(nèi)申請強制執(zhí)行，導致無法強制執(zhí)行?！疚醇皶r申請財產(chǎn)保全的風險與防范】【風險點】因未及時申請財產(chǎn)保全，在裁判生效后，施工企業(yè)申請強制執(zhí)行，但因被執(zhí)行人“無可供執(zhí)行的財產(chǎn)”，導致無法執(zhí)行的后果。【選擇管轄法院不當?shù)娘L險與防范】【風險點】因選擇管轄法院不當，可能導致訴訟成本增加，甚至因地方保護主義而產(chǎn)生不利的訴訟結(jié)果。【訴訟過程中不及時追加當事人的風險與防范】【風險點】在訴訟過程中未能根據(jù)案情的展開，向法院或仲裁機構(gòu)申請追加必要的被告和/或第三人，導致承擔不利的法律后果。【防范措施】施工企業(yè)通過法律途徑解決爭議時，應根據(jù)法律關(guān)系，結(jié)合事實，確定被告主體?！痉婪洞胧可暾堅V訟或仲裁前，應組織法律專業(yè)人員及管理人員，從證據(jù)材料、事實的角度分析案情，論證主張及可能遇到的風險和防范措施。【防范措施】施工企業(yè)應在訴訟或仲裁前，根據(jù)專業(yè)律師或企業(yè)法務人員的指導意見，充分利用與發(fā)包人、監(jiān)理人、設計人等業(yè)已形成的良好合作關(guān)系，盡可能收集完整的證據(jù)材料，以最大限度地減少因此而帶來的風險。【防范措施】施工企業(yè)在主張逾期未付工程款的同時，需要主張逾期付款違約金或利息，以防超過訴訟時效?！痉婪洞胧俊⒖爝f送達、掛號信送達等方式向建設單位主張支付，并保存好簽收記錄和快遞、掛號信憑證等資料；；、仲裁解決，則應在兩年內(nèi)提起訴訟、仲裁。【防范措施】，爭取采用銀行保函的形式代替預留質(zhì)量保修金，從而提前釋放保修金；，應注意發(fā)包人動態(tài)，得知要發(fā)生重大變故時，需及時前去聯(lián)系，爭取在項目公司注銷前，收回保修金或要求發(fā)包人提供相應擔?；騻鶆辙D(zhuǎn)移；，可依據(jù)《公司法》等法律規(guī)定向發(fā)包人股東追索；，要求工商行政管理部門在發(fā)包人保修金債務未清償前不予辦理注銷手續(xù)?！痉婪洞胧渴┕て髽I(yè)接到保修通知后，應當?shù)浆F(xiàn)場核查，對發(fā)包人反映的質(zhì)量問題逐一記錄和排查，履行保修義務后在相關(guān)的文書上進行規(guī)范記載，并及時要求發(fā)包人組織驗收，以固定證據(jù)?！韭男斜Ｐ蘖x務時文書記載不規(guī)范，導致對已履行的保修義務舉證不能的風險與防范】【風險點】有的施工企業(yè)在保修書約定的時限內(nèi)履行了保修義務，但沒有保留保修記錄，也沒有組織驗收，導致沒有證據(jù)證明其在保修期間履行了保修義務。如果這些建設單位、使用人提出索賠，可能會增加施工企業(yè)的經(jīng)濟損失，以及影響企業(yè)的社會形象。如果發(fā)包人項目屬連續(xù)生產(chǎn)類型的廠房，有可能影響生產(chǎn)，如果是辦公房，有可能影響辦公，如果是住宅，也會導致影響住戶正常居住?！痉婪洞胧?、人員調(diào)派、管理水平等綜合情況，與發(fā)包人在施工合同中約定可行的保修響應期；，及時處理業(yè)主的報修事項；，無法在約定響應期內(nèi)到場的，應和業(yè)主溝通協(xié)商，并得到其書面確認同意的文件?！颈Ｐ蕖绊憫凇奔s定過短的風險與防范】【風險點】一般保修證書或保修條款均約定，如發(fā)生保修事項，施工企業(yè)須在接到發(fā)包人通知后若干小時或若干天內(nèi)到場維修，逾期發(fā)包人可自行或委托其他單位維修?！咀孕胁少徳O備時，合同約定的產(chǎn)品質(zhì)保期短于施工合同保修期的風險與防范】【風險點】在施工企業(yè)自行采購并安裝設備的情況下，如果與供應單位簽訂的采購/安裝合同中約定的質(zhì)保期（免費維修期）短于施工合同中的保修期，一旦設備使用中發(fā)生故障時已超過產(chǎn)品質(zhì)保期，而工程保修期未到期，將使施工企業(yè)面臨自行承擔保修責任的風險?！疚匆蠓职嘶驋炜繂挝活A留保修金，導致保修責任無法轉(zhuǎn)移的風險與防范】【風險點】如對分包人的保修責任未進行明確安排，當發(fā)生保修事項時，可能無法追究分包人的保修責任，將原本屬于可轉(zhuǎn)移的保修責任由總承包人自行承擔，額外增加了費用。【防范措施】建議在保修條款及保修協(xié)議書中約定保修金分期返還，如竣工驗收合格滿一年后日內(nèi)返還一定比例的保修金；竣工驗收合格滿兩年后日內(nèi)返還一定比例的保修金……；竣工驗收合格滿五年后日內(nèi)返還剩余部分的保修金?！颈Ｐ奁谙夼c保修金返還時間混淆，導致保修金返還困難的風險與防范】【風險點】有的施工合同約定過于籠統(tǒng)，約定待保修期滿發(fā)包人再返還保修金。施工企業(yè)應注重保存已提交竣工驗收報告的簽收記錄和驗收過程記錄，以及發(fā)包人接收工程、實際使用工程（如有）時間的書面證據(jù)。甚至有的項目長期拖延，不簽署竣工驗收報告或頒發(fā)竣工證書，使保修期起算點無法確定。保修階段的法律風險與防范【竣工日界定模糊，導致保修期起算點出現(xiàn)爭議或變相延長保修期的風險與防范】【風險點】實踐中發(fā)包人一般以簽署竣工驗收合格報告或頒發(fā)竣工證書之日為竣工日并開始計算保修期。第八章【喪失工程款優(yōu)先受償權(quán)的風險與防范】【風險點】合同約定的結(jié)算期限過長、施工企業(yè)自身原因?qū)е陆Y(jié)算延期或發(fā)包人超期審核結(jié)算或?qū)弮r，造成施工企業(yè)沒有在竣工之日或者合同約定的竣工之日起6個月內(nèi)行使工程款優(yōu)先受償權(quán)，導致優(yōu)先受償權(quán)喪失。【未發(fā)函催告無法行使優(yōu)先受償權(quán)的風險與防范】【風險點】在發(fā)包人不及時支付工程竣工結(jié)算價款時，施工企業(yè)未催告發(fā)包人在一定期限內(nèi)支付，導致工程款優(yōu)先受償權(quán)行使的前置程序缺失，相應權(quán)利不能及時行使并可能導致優(yōu)先受償權(quán)因此超出行使期限而完全喪失?！居馄诓唤Y(jié)算視為認可結(jié)算被否定的風險與防范】【風險點】在發(fā)包人與施工企業(yè)約定了逾期不答復視為認可結(jié)算文件的情況下，如發(fā)包人收到結(jié)算文件后，在約定期限內(nèi)不予答復，但施工企業(yè)繼續(xù)和發(fā)包人協(xié)商結(jié)算事宜，則可能被認定為雙方以行為表示繼續(xù)進行結(jié)算，已經(jīng)提交的結(jié)算文件不視為被發(fā)包人認可?！静话凑袠藗浒傅暮贤戳硇泻炗喌难a充協(xié)議結(jié)算的風險與防范】【風險點】當另行簽訂補充協(xié)議的結(jié)算價款低于備案的合同結(jié)算價款時，若施工企業(yè)根據(jù)另行簽訂的補充協(xié)議編制結(jié)算書，并與建設單位確定了工程結(jié)算價款，則無法另行主張按照備案的合同結(jié)算?！景l(fā)包人主張以行政審計結(jié)果確定工程價款的風險與防范】【風險點】發(fā)包人常常將審價與行政審計相混淆，并主張按行政審計結(jié)果確定工程價款，影響施工企業(yè)主張合法工程價款的權(quán)利?！景l(fā)包人拖延審價或?qū)徍说娘L險與防范】【風險點】發(fā)包人未在約定的工程結(jié)算期間內(nèi)及時審核或委托審價，導致工程結(jié)算被延誤，進而延誤收取工程款，甚至導致工程款難以收回。結(jié)算資料一般包括以下內(nèi)容：施工合同及補充協(xié)議、招投標文件、圖紙會審紀要、開、竣工報告及工期延期聯(lián)系單、施工組織設計、設計變更單、技術(shù)核定單；現(xiàn)場簽證單、索賠、與工程結(jié)算有關(guān)的通知、指令、會議紀要、往來函件、工程洽商記錄等、甲供材料明細、竣工驗收記錄、竣工圖紙、結(jié)算書?！究⒐そY(jié)算資料不完整及存在瑕疵的風險與防范】【風險點】施工企業(yè)提交的竣工結(jié)算資料不完整或存在瑕疵，造成工程竣工結(jié)算不能正常進行或建設單位以此為借口故意拖延結(jié)算。結(jié)算階段的法律風險與防范【不及時提交竣工結(jié)算報告的風險與防范】【風險點】施工企業(yè)未按照合同約定及時提交竣工結(jié)算報告及完整的竣工結(jié)算資料，導致竣工結(jié)算被拖延，工程結(jié)算款被延期支付，施工企業(yè)無法主張逾期提交竣工結(jié)算報告期間的工程款利息及逾期付款違約金。第七章施工企業(yè)可視情況采取下列措施：1.【驗收通過后，未及時辦理工程移交手續(xù)的風險與防范】【風險點】工程驗收通過后，施工企業(yè)未及時辦理工程的移交手續(xù)，導致施工企業(yè)可能承擔工程的保管責任或違約責任?！景l(fā)包人為拖延結(jié)算而不組織竣工驗收的風險與防范】【風險點】發(fā)包人為拖延結(jié)算，在施工企業(yè)提交竣工報告后不組織竣工驗收，可能導致施工企業(yè)被視為工期延誤、結(jié)算依據(jù)缺乏、額外承擔對工程的保管責任。如發(fā)包人提出的整改要求沒有依據(jù)，則應積極協(xié)商、據(jù)理力爭，保留好相關(guān)證據(jù)?！掘炇瘴赐ㄟ^，未按發(fā)包人要求進行整改的風險與防范】【風險點】施工企業(yè)在建設單位對竣工驗收提出整改意見后，未及時組織整改，導致竣工結(jié)算被拖延，并承擔逾期竣工的責任?！痉婪洞胧渴┕て髽I(yè)應當嚴格按照合同約定編制完整的竣工驗收資料和竣工驗收報告，并編制相應目錄、裝訂成冊，做好簽收記錄?！痉婪洞胧?、快遞送達、掛號信送達等方式向發(fā)包人及時提交竣工驗收報告及完整的竣工驗收資料，并做好簽收記錄，保存好簽收記錄和快遞、掛號信憑證等資料；，分階段收集整理相關(guān)資料，以保證在工程竣工后的最短時間內(nèi)向發(fā)包人提交竣工報告和完整的竣工驗收資料?！痉婪洞胧靠偘鼞孪戎贫ǚ职こ舔炇沼媱澓途唧w的驗收要求、驗收責任人，對于要求進行驗收的分包工程，總包應及時報告發(fā)包人，及時組織驗收，做好各項工作的銜接?！痉婪洞胧渴┕て髽I(yè)應當嚴格按照合同約定進行中間驗收：、并保留好送達憑證；，應及時按約提交簽證或索賠報告，做好簽收記錄?！痉婪洞胧渴┕て髽I(yè)在施工作業(yè)過程中發(fā)現(xiàn)古墓、古建筑遺址等文物和化石或其他有考古、地質(zhì)研究價值的物品時，應采取下列措施：；；，施工企業(yè)可要求發(fā)包人承擔，并順延工作時間；。【防范措施】針對施工現(xiàn)場的不同情況，施工企業(yè)可采取下列措施：，全面分析是否達到合同約定的停工條件和有停工的必要；，在符合停工條件的基礎(chǔ)上，判斷停工的利弊，如利弊相當或弊大于利，則以不停工為宜；，一旦施工繼續(xù)進行的條件成就，應及時恢復施工；，以避免將來發(fā)生糾紛時缺乏依據(jù)?！痉婪洞胧渴┕て髽I(yè)對勞務工工資的發(fā)放可采取下列措施：，將工資通過銀行直接轉(zhuǎn)入勞務工的銀行帳戶；，總包人采取上述方法代勞務企業(yè)發(fā)放或?qū)趧辗职钪Ц督o勞務分包企業(yè)并監(jiān)督其發(fā)放給個人；，應與勞務工逐一辦理書面領(lǐng)款確認手續(xù)?！痉婪洞胧浚贁?shù)特殊作業(yè)人員外，一般應選擇合適的勞務分包企業(yè)，與其簽訂《勞務分包合同》，約定分包工作內(nèi)容、分包工程價款、勞務工數(shù)量要求、雙方權(quán)利義務等；（總包企業(yè)、專業(yè)承包企業(yè)或勞務分包企業(yè)）都應按《勞動合同法》要求，與勞務工本人簽訂勞動合同，約定雙方的權(quán)利義務；，如合同期限宜以完成一定的工作內(nèi)容為期限，在工作時間上宜采用實行綜合計算工時制，計酬方式上一般宜采用計件制，還要明確解除合同的條件等；、專業(yè)承包企業(yè)或勞務分包企業(yè)要按照工程所在地建設行政管理部門的要求，為進入施工現(xiàn)場的所有勞務工辦妥相關(guān)的保險；、用人單位要加強勞務工的管理，在使用過程中做好各種記錄并完整保存，對使用期較長的宜分階段結(jié)算；，防止少數(shù)不誠信者對自身造成損害。對分包隊伍要明確各自安全生產(chǎn)職責?！痉婪洞胧渴┕て髽I(yè)只有加強安全管理，才能有效防范風險發(fā)生?？傊?，在總包合同解除后，分包人可以采取下列措施防范風險：；。【防范措施】分包人應密切關(guān)注總包合同的履行情況，如發(fā)現(xiàn)總包合同在分包合同履行完畢前被解除，而總包人又未及時通知分包人解除分包合同，分包人應當催告總包人對善后事宜進行書面確認并與總包人協(xié)商已完工程價款與其他費用?！究偘贤扔趯I(yè)分包合同履行完畢前被解除的風險與防范】【風險點】在分包合同沒有履行完畢前，總包合同被解除，此時一般情況下，總包人自身的利益會受到影響。但應當要求總包人以書面形式發(fā)出指令，如以口頭指令代替書面指令時，分包人應及時于總包人發(fā)出口頭指令后提出書面確認要求；，不能簡單的拒絕執(zhí)行，應在收到指令后的24小時內(nèi)提出書面申告，總包人對分包人的申告所作出的修改指令或者繼續(xù)執(zhí)行的回復，分包人必須執(zhí)行，涉及價款或工期簽證索賠的，應及時按約辦理相關(guān)手續(xù)。如分包人拒不執(zhí)行指令，總包人可委托其他施工企業(yè)完成該指令事項，其費用應由分包人承擔，分包人要承擔違約責任，如因其拒不執(zhí)行指令的行為給總包人帶來其他損失的，分包人將承擔賠償責任。具體來說，還可以視情況采取下列措施：；（建設方），特殊情況下可以直接聯(lián)系發(fā)包人（建設方）同時抄送總包人；，根據(jù)實際完善聯(lián)絡程序和方式。如發(fā)包人直接向分包人發(fā)出工作指令，分包人應要求發(fā)包人（建設方）通過總包人進行轉(zhuǎn)發(fā)?！痉婪洞胧繉I(yè)分包工程中，與分包人建立合同關(guān)系的是總包人，因此分包人只應當與總包人發(fā)生直接的工作聯(lián)系?！痉婪洞胧渴┕て髽I(yè)發(fā)現(xiàn)施工圖紙有缺陷時，可采取下列措施防范風險：，如發(fā)包人未積極處理，則應再次書面交涉，并特別注意保留送達憑證；，施工企業(yè)應及時按規(guī)定辦理簽證或索賠手續(xù)。【防范措施】施工企業(yè)可采取下列防范措施：，施工企業(yè)應當予以重視并及時答復；，應當注意把握分寸，盡量簡潔明了，有爭議的事實不能隨意措詞，防止成為對自己不利的證據(jù)；，施工企業(yè)應當視情況采取補救措施?！竟こ逃嘘P(guān)各方送達的有答復要求的書面材料，在規(guī)定時限內(nèi)未答復的風險與防范】【風險點】有明確答復期限的書面材料，大多規(guī)定了若超過答復期限即視為同意或認可的內(nèi)容。【有關(guān)方送達的書面材料由未經(jīng)施工企業(yè)授權(quán)的人員簽收的風險與防范】【風險點】如有關(guān)方送達之書面材料由承包方無權(quán)簽收的人員簽收，可能導致下列風險：；，導致延誤期限、書面材料遺失等風險?！局付ǚ职こ讨锌偝邪说娘L險與防范】【風險點】在發(fā)包人指定分包的情況下，總承包人可能面臨下列風險：，造成工程質(zhì)量安全難以控制；；，不利于現(xiàn)場管理和結(jié)算；,產(chǎn)生糾紛?！痉职颂岢稣{(diào)整結(jié)算價格而發(fā)包人未確認時總承包人先予確認的風險與防范】【風險點】如在發(fā)包人未對分包人提出的調(diào)整結(jié)算價格進行確認之前，總承包人先予確認，則日后若發(fā)包人不予認可，總承包人將面臨自行承擔增