【正文】 根據(jù)仲裁規(guī)則第59條的規(guī)定，被申請人應(yīng)補償申請人為辦理本案而支付的律師費人民幣826,。1999年6月1日后至實際付清貨款日止的貨款利息，被申請人亦應(yīng)按此約定支付。利息自每筆欠款應(yīng)付之日（即提單日的第六十天）起，暫計至1999年6月1日，利率為雙方約定的此期間美國萬國寶通銀行最優(yōu)惠利率加2%，仲裁庭認(rèn)為，應(yīng)尊重雙方當(dāng)事人的約定，被申請人拖欠貨款的利息應(yīng)按上述約定計算，申請人為此提供了詳細的計算依據(jù)，仲裁庭認(rèn)為應(yīng)予采納。 　　 申請人向被申請人先后分49批交付輕柴油共計90,，貨款總額為13,650,，扣除被申請人已支付的4,478,，被申請人尚欠申請人本案五份合同貨款9,172,。根據(jù)雙方提供的證據(jù)，仲裁庭只能認(rèn)定被申請人已向申請人支付本案合同貨款共計4,478,。但被申請人未能提供這些款項全部是用于支付本案合同貨款的證據(jù)。 　　 （四）關(guān)于被申請人欠付申請人貨款的數(shù)額 　　 雖然申請人提供的付款證據(jù)載明被申請人（包括通過石化油庫）向申請人支付的款項共計8,039,，但雙方商定用于結(jié)算本案合同貨物發(fā)票項下的貨款共計29筆，總共只有4,478,。根據(jù)國際商會《1990年國際貿(mào)易術(shù)語解釋通則》關(guān)于FOB術(shù)語的規(guī)定，賣方的主要義務(wù)是提供符合買賣合同規(guī)定的貨物和商業(yè)發(fā)票或相等的電子單證，以及合同可能要求的證明貨物符合合同要求的任何其他憑證，在規(guī)定的日期或期限內(nèi)，并按港口習(xí)慣的方式在指定裝運港將貨物交到買方指定的船只上；給予買方貨物已裝船的充分通知：自行負擔(dān)費用向買方提供運輸單證。 　　 綜上所述，仲裁庭認(rèn)為，被申請人實際上收到了申請人按合同規(guī)定寄送的貨物提單、發(fā)票等本案合同規(guī)定的文件，石化油庫所提申請人交付的輕柴油為本案合同項下的輕柴油，被申請人和石化油庫已支付給申請人的款項為本案合同項下的貨款，而石化油庫提取本案合同項下的貨物和向申請人支付貨款，被申請人是知道和同意的，并未提出任何異議，應(yīng)認(rèn)定為被申請人行為，因為被申請人從未通知過申請人將其在本案合同中的權(quán)利義務(wù)轉(zhuǎn)讓給石化油庫。仲裁庭同時查明，被申請人、石化油庫與華石化（集團）有限公司并不存在輕柴油買賣合同關(guān)系。因此，對被申請人辯稱的其未向申請人付過本案合同貨款、石化油庫向申請人付款與其無關(guān)的主張，仲裁庭無法予以支持。另被申請人也無任何證據(jù)證明，其在未收到本案合同項下貨物單據(jù)的情況下，曾向申請人提出過異議。申請人收到款項后，又將每一筆付款的結(jié)算情況直接傳真通知給被申請人，被申請人從未對上述付款及結(jié)算情況提出過異議。證據(jù)材料表明，此后，申請人共收到29筆付款，共計4,478,（其中部分為人民幣，雙方商定按一定匯率折算為美元結(jié)算），其中三筆共計323,，是由被申請人直接支付的，其余為石化油庫支付。仲裁庭認(rèn)為，在沒有相反證據(jù)證明的情況下，仲裁庭無法采信被申請人提出的主張，只能采信申請人的解釋，認(rèn)定石化油庫所提貨物是本案合同項下的貨物。然而被申請人沒有提供任何證據(jù)證明石化油庫在提貨前開出任何以申請人為受益人的銀行信用證，以支持其該項主張。被申請人向仲裁庭提供了二份由申請人與石化油庫簽訂的這種合同（編號分別為98G0312S、98G0141S），但仲裁庭注意到，該兩份合同編號雖與本案所涉五份合同中的二份合同編號相同，但規(guī)定的付款方法與本案合同的規(guī)定不同。 　　 仲裁庭查明：石化油庫每次發(fā)給申請人的提貨通知中注明所提貨物的合同編號均為本案五份合同的編號。在被申請人和石化油庫多次致申請人上級母公司華石化（集團）有限公司有關(guān)支付輕柴油貨款的函中，黃濤有時在被申請人所發(fā)函中作為被申請人代表簽字，有時又在石化油庫所發(fā)函中作為石化油庫代表簽字。 　　 仲裁庭查明：石化油庫系被申請人控股的子公司，石化油庫和被申請人的主要營業(yè)地均在市，住處和辦公場所同在一棟大樓，法定代表人為同一人，即陳慶先生。 　　 本案爭議的焦點在于，申請人認(rèn)為上述交貨行為是對被申請人履行本案五份合同的交貨義務(wù)，被申請人有義務(wù)按該五份合同向申請人支付貨款，而被申請人則認(rèn)為申請人是向石化油庫交貨，并不能證明其已按本案五份合同向被申請人履行了交貨義務(wù)，因而被申請人無義務(wù)向申請人支付貨款。貨物提單上的收貨人為石化油庫指定的人，提單上的通知人均為石化油庫。 　　 仲裁庭認(rèn)為，上述五個售貨合同是申請人與被申請人雙方自愿訂立的，是雙方真實意思的表示，內(nèi)容符合中國法律規(guī)定，因此是有效的合同，對雙方均有約束力。簽署商業(yè)發(fā)票。品質(zhì)證明書一份。若買方延期付款，賣方將向買方自付款日期后（即提單日的第六十日）起，按照美國萬國寶通最優(yōu)惠利率加2%的數(shù)目收取利息（第8條）；文件：賣方將向買方提供下列文件：正本提單。五個合同規(guī)定的輕柴油供貨數(shù)量和價格分別為：7,000公噸，F(xiàn)OB香港；25,000公噸，F(xiàn)OB香港；25,000公噸，F(xiàn)OB香港；12,000公噸，F(xiàn)OB香港；25,000公噸，F(xiàn)OB香港。 　　 （二）有關(guān)本案合同的效力 　　 申請人作為賣方、被申請人作為買方，雙方分別于1997年12月2日、1998年2月6日、1998年2月9日、1998年3月13日、1998年3月27日簽訂了編號為97G1207S號、98G0141S號、98G0181S號、98G0248S號、98G0312S號五個輕柴油售貨合同。 　　 在仲裁過程中，申請人主張本案應(yīng)適用中國（內(nèi)地）法律，被申請人未對此表示異議。案例9：輕柴油購買合同爭議仲裁案裁決書二、仲裁庭的意見 　　 根據(jù)雙方當(dāng)事人提供的證據(jù)和庭審調(diào)查的情況，仲裁庭對本案發(fā)表意見如下： 　　 （一）本案的法律適用 　　 本案五個合同均未規(guī)定解決爭議所適用的法律，但均規(guī)定按照INCOTERM1990有關(guān)FOB的統(tǒng)一售貨辦法及最新的修訂。 　　 通過以上分析，我們是否可以得出這樣的結(jié)論： 　　 1．在國際貿(mào)易中，如雙方當(dāng)事人以行為達成了合意，應(yīng)視為對合同有效的修改。在本案中，各批貨物都是鋅法蘭盤，屬同一種類，第1批貨物功效的獲得并不依賴于第2批或后面的貨物。根據(jù)國際貿(mào)易慣例，上述結(jié)論是對的，但也有例外。至于后100噸貨物如何分期交付，有待雙方當(dāng)事人進一步約定。從本案被訴人所發(fā)傳真看，被訴人沒有將160噸貨物總量變更為60噸貨物總量的意思表示。 　　 關(guān)于修改的內(nèi)容，從被訴人的傳真內(nèi)容來看，修改的內(nèi)容也可以理解為不是改整批一次性交貨為分批交貨，而是改合同交貨總量160噸為60噸。因為作為賣方的申訴人已經(jīng)信賴被訴人傳真中的變更請求。申訴人依照被訴人的變更請求，將貨運付。按照本案所及的書面合同中的規(guī)定，申訴人負有一次性發(fā)運交付160噸貨物的義務(wù)?！痹摋l款中的但書確定一種可以以口頭或?qū)嶋H履行行為修改原書面合同的例外情形，即使原合同規(guī)定修改合同必須以書面形式。該第29條（2）款規(guī)定，若合同“規(guī)定任何更改或根據(jù)協(xié)議終止必須以書面作出的書面合同，不得以任何其他方式更改或根據(jù)協(xié)議終止。中國代表在簽署1980年《聯(lián)合國國際貨物銷售合同公約》交存的核準(zhǔn)書中也載明，中國不受公約第1條第（1）款(b)、第11條及與第11條內(nèi)容有關(guān)的規(guī)定的約束，即銷售合同必須以書面訂立或書面證明，不可以用包括人證在內(nèi)的任何方法證明。認(rèn)為申訴人是以其行為而不是以書面的形式接受被訴人修改合同的要求的，這種修改方式不符合《中華人民共和國涉外經(jīng)濟合同法》中關(guān)于當(dāng)事人應(yīng)以書面形式達成協(xié)議并簽字的規(guī)定，故修改的有效性值得懷疑。仲裁庭在其意見中確認(rèn)修改的有效性，即雙方當(dāng)事人已將整批的一次性交貨修改為分批交貨。在本案中，被訴人1991年1月31日所發(fā)傳真的內(nèi)容及其行為本身可理解為要求對合同的交貨規(guī)定進行修改，而申訴人在規(guī)定的期限內(nèi)裝運了被訴人傳真要求數(shù)量貨物的行為則可視為接受被訴人的修改要求。這在任何國家法律中都是允許的。買賣合同在雙方當(dāng)事人之間成立后，就發(fā)生了法律的效力，任何一方都必須遵守合同。被訴人則認(rèn)為：在未收到全部160噸貨物之前無義務(wù)支付任何貨款。事實上，申訴人按照被訴人1991年1月31日所發(fā)傳真“請立即裝運60噸”的要求。 　　 評論分析 　　本案例的主要爭議涉及合同雙方當(dāng)事人的行為是否有效地修改了合同中的原交貨和付款條款。反訴費為人民幣11,860元，由被訴人承擔(dān)。 （五）關(guān)于申訴人提出的退稅損失 　　 ，因此，申訴人此項要求不能成立。 　　 （四）關(guān)于委托銀行收款手續(xù)費 　　 仲裁庭審核了申訴人提交的證據(jù)認(rèn)為，銀行手續(xù)費系申訴人委托銀行收款并遭被訴人拒付而產(chǎn)生的費用。因此，申訴人未裝運第2批100噸貨物是合理的。仲裁庭認(rèn)為，合同雖并未規(guī)定貨物允許分批裝運，但雙方當(dāng)事人在履行合同過程中已采取了分批交貨的作法，應(yīng)視為達成了分批交貨的協(xié)議。 　　 （三）關(guān)于100噸貨物未履行的問題 　　 按照合同和雙方的口頭協(xié)議，160噸貨物應(yīng)于1991年2月5日之前全部交付被訴人。因此，仲裁庭支持申訴人關(guān)于被訴人支付貨款余額及其利息的要求。而且申訴人曾委托銀行跟單托收，但由于被訴人拒付，貨物單證也未能交付被訴人。這說明被訴人已接受了貨物。此后，申訴人于1991年2月4日裝運。后經(jīng)雙方口頭同意增加了供貨60噸，即總貨量為160噸。仲裁庭認(rèn)為，盡管此兩項爭議所涉及的當(dāng)事人相同，但爭議的內(nèi)容是分別獨立的兩個不同的合同，被訴人應(yīng)就NY(9)A005號合同項下爭議另行申請仲裁。即使存在著若干不足，也是瑕不掩瑜。 最后，裁決申訴人甲方承擔(dān)25％的仲裁手續(xù)費，亦難令他人悟出此決定的根據(jù)。比如人身保險，對于銀行職員，承保人只收其月薪的1％，而對從事危險工作的人，如給大廈抹窗的工人，承保人就要收其月薪的4％。如果事前有承諾、有協(xié)定，就不應(yīng)改變。 2．收取擔(dān)保費10％不足為奇。筆者曾專門就擔(dān)保手績費的問題請教過南洋商業(yè)銀行顧問袁先生，他給予指教，摘要如下： 1．公司擔(dān)保。筆者認(rèn)為，首先，丙方應(yīng)當(dāng)以正式申訴人的身份要求合同規(guī)定的30萬美元，而不是由甲方代為要求，另在仲裁過程中僅以致函本會的方式陳述理由。 本裁決在社會上引起很大的反響，獲得好評。當(dāng)事人“正確”地援引之，不能得到支持，法官、仲裁員又不能直接否定之，總不能算是正常的現(xiàn)象。這種批評不是苛求，人們的用心是一致的，希望市場經(jīng)濟運作的規(guī)則有效可行。在他們作為律師從業(yè)的經(jīng)歷中，接觸的未報批而有效執(zhí)行的外貿(mào)合同不計其數(shù)，但在無法以其他理由答辯時，只能以這條事實上無法執(zhí)行的法規(guī)作為幫助其當(dāng)事人逃避責(zé)任的救命稻草。 仲裁庭明智地回避直接否定現(xiàn)行法規(guī)的效力，實屬無奈。 裁決書回答丁方的上述觀點：85121合同本質(zhì)上是一個分期付款的貨物買賣合同。”這樣的規(guī)定才是比較全面和切實可行的。通過信件、電報、電傳達成協(xié)議，一方當(dāng)事人要求簽訂確認(rèn)書的，簽訂確認(rèn)書時，方為合同成立。如果所有的合同都以書面形式訂立，又要報批，十有八九的商業(yè)機會都將坐失。 由于《規(guī)定》實際上適用于所有的涉外經(jīng)濟合同，包括了貿(mào)易合同，第5條便是一大敗筆?！? 《規(guī)定》第5條：“合同必須經(jīng)深圳市人民政府或其授權(quán)的主管部門批準(zhǔn)方能生效。 《規(guī)定》第2條： “（一）特區(qū)內(nèi)中國的企業(yè)或者其他經(jīng)濟組織，與外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織或者個人，在特區(qū)內(nèi)為發(fā)展經(jīng)濟和技術(shù)合作，依據(jù)中華人民共和國的法律確立相互權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議； （二）在特區(qū)注冊經(jīng)營的外資企業(yè)、中外合資企業(yè)、中外合作企業(yè)之間，特區(qū)企業(yè)與外國的企業(yè)和其他經(jīng)濟組織、個人之間，以及特區(qū)企業(yè)與設(shè)在特區(qū)的中國企業(yè)和其他經(jīng)濟組織之間，簽訂在特區(qū)內(nèi)履行的經(jīng)濟協(xié)議。 被訴人乙方不否定85121合同的有效性，但被訴人丁方首先力圖否定合同的有效性，進而否定其擔(dān)保的合法性，從而把所有的責(zé)任推卸給申訴人。正如被訴人丁方的律師所言，該合同不具備租賃合同的形式要件。仔細研究合同本身，并依照買賣合同和租賃合同的不同特效，不難看出，本案仲裁庭抓住事物的本質(zhì)，正確地認(rèn)定它是一份分期付款的貨物買賣合同，其標(biāo)的物的所有權(quán)在乙方收取貨物后即從甲方轉(zhuǎn)移到其手中，只是為了維護擔(dān)保人丁方的權(quán)利，乙方在付清貨款本息之前，所有權(quán)抵押給丁方罷了。它是指當(dāng)事人間約定對標(biāo)的物的價金分期付款的交易。 而買賣合同是指賣方按照約定將財產(chǎn)所有權(quán)移轉(zhuǎn)給買方，買方依據(jù)約定接受財產(chǎn)并支付價金的合同交易。 3．承租人要向出租人履行交付租金的義務(wù)。（以下略） 　　 評述：租賃兩字在合同中出現(xiàn)若干次，這究竟是買賣還是租賃合同呢？ 依中國法律，租賃合同一般具有以下法律特征： 1．它是當(dāng)事人臨時轉(zhuǎn)移占有權(quán)、使用權(quán)的契約，租賃標(biāo)的物的所有權(quán)和處分權(quán)仍屬于出租人。 3．若因乙方的經(jīng)營方針和范圍有變動，不能繼續(xù)經(jīng)營此業(yè)務(wù)或不履行還本付息時，丁方有權(quán)清算其合同貨物的實際金額，除拍賣合同貨物外并對乙方的資產(chǎn)有權(quán)清算。 　　 第6條：轉(zhuǎn)讓和清盤 　　 、還息和支付丙方利潤提成費之前，乙方對該合同貨物沒有財產(chǎn)所有權(quán)，僅能予以租賃及長期租賃。 　　 5．乙方需向深圳市外匯管理局或有關(guān)單位辦理匯出支付還本、還息及支付給丙方利潤提成費的有關(guān)手續(xù)，并提供證明（詳見附件四）。其保險單據(jù)交付提供擔(dān)保的丁方。 　　 2．乙方同意向丙方（似為筆誤，應(yīng)為甲方）提供其董事會的決議（附件一）函，保證按期支付四方同意的還本、還息及應(yīng)付給丙方的利潤提成費。鑒于丁方為乙方承擔(dān)按期還款的擔(dān)保，乙方同意給丁方擔(dān)保手續(xù)費，為該合同貨物經(jīng)營的純利潤的10％（百分之拾）。 　　 第5條：擔(dān)保 　　 1．乙方向丙方提供按期還款的擔(dān)保，該擔(dān)保由丁方承擔(dān)（詳見附件二之擔(dān)保信）。 　　 2．甲方根據(jù)乙方的實際需要，按訂單分期予以貸款，丙方按甲方的實際支付合同貨物價格的金額予以擔(dān)保。