【正文】  法庭激辯六大焦點(diǎn) 焦點(diǎn)一：被告招錄行員的行為是不是行政法意義上的具體行政行為？ 原告方：被告招錄行員的行為是具體行政行為。 《四川日?qǐng)?bào)》和2002年1月10日《成都商報(bào)》登載的《中國(guó)人民銀行成都分行招錄行員啟事》。 《中國(guó)人民銀行法》第4條關(guān)于“人民銀行的職責(zé)”的規(guī)定。 為此，被告提交了以下主要依據(jù)： 《機(jī)關(guān)工作人員工資制度改革方案》和《事業(yè)單位工作人員工資制度改革方案》規(guī)定：“中國(guó)人民銀行，除實(shí)行公務(wù)員制度的單位外，也實(shí)行行員等級(jí)工資制?！? 被告方辯稱： 第一、被告招錄行員的行為不是行政法意義上的具體行政行為；第二，原告擔(dān)任國(guó)家機(jī)關(guān)工作人員的權(quán)利，并未因被告的第一次招錄啟事而受到限制，是被告自己放棄了這項(xiàng)權(quán)利。 3.《國(guó)家公務(wù)員錄用條例》相關(guān)規(guī)定。 為此，原告提交了以下主要依據(jù)：《成都商報(bào)》第1版刊登的《中國(guó)人民銀行成都分行招錄行員啟事》的廣告。原告僅因身高原因，被被告拒之招錄報(bào)名對(duì)象范圍之外。該案受到社會(huì)各界的廣泛關(guān)注，媒體競(jìng)相報(bào)道，被稱為“中國(guó)憲法平等權(quán)第一案”。 討論題：，可否對(duì)其做出限制？、政府是否有權(quán)制定地方性法規(guī)、規(guī)章限制傳染病患者的勞動(dòng)權(quán)、受教育權(quán)？（如乙肝）患者在學(xué)習(xí)、工作等方面遭遇歧視時(shí)，如何進(jìn)行法律救濟(jì)？ 案例5:“憲法平等權(quán)第一案” 摘編自《中國(guó)律師》，2002（11）。4月19日，蕪湖市人事局不服一審判決，向蕪湖市中級(jí)人民法院提起上訴。依照法律規(guī)定，該行政行為應(yīng)予撤銷，但鑒于招考工作已結(jié)束，故該行政行為不具有可撤消內(nèi)容。因解放軍第八六醫(yī)院的體檢不合格的結(jié)論違反 《安徽省國(guó)家公務(wù)員錄用體檢實(shí)施細(xì)則（試行）》規(guī)定,蕪湖市人事局作為招錄國(guó)家公務(wù)員的主管行政機(jī)關(guān),僅依據(jù)解放軍第八六醫(yī)院的體檢結(jié)論，認(rèn)定原告張先著體格檢查不合格,作出取消原告進(jìn)入考核程序資格的行政行為主要證據(jù)不足, 依照《中華人民共和國(guó)行政訴訟法》第54條第2項(xiàng)第一、二目之規(guī)定，應(yīng)予撤銷，但鑒于2003年安徽省國(guó)家公務(wù)員招考工作已結(jié)束，且張先著報(bào)考的職位已由該專業(yè)考試成績(jī)第二名的考生進(jìn)入該職位，故該被訴具體行政行為不具有可撤銷內(nèi)容,依據(jù)最高人民法院《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第56條第4項(xiàng)之規(guī)定,對(duì)原告其他訴訟請(qǐng)求應(yīng)不予支持。因此，依照《關(guān)于執(zhí)行〈中華人民共和國(guó)行政訴訟法〉若干問(wèn)題的解釋》第62條第2款規(guī)定,《安徽省國(guó)家公務(wù)員錄用體檢實(shí)施細(xì)則（試行）》屬合法有效的規(guī)范性文件,可以參考適用。被告代理人認(rèn)為：蕪湖市人事局根據(jù)省委組織部和省人事廳的布置，進(jìn)行的招錄公務(wù)員的工作，程序合法，依據(jù)明確，在張先著不能夠成為公務(wù)員的過(guò)程中，人事局的行為沒(méi)有絲毫違法行為。四川大學(xué)的周偉教授是張先著的代理人，而被告蕪湖市人事局沒(méi)有露面，由被告代理律師方明出庭。2003年12月19號(hào)，安徽省蕪湖市，這個(gè)不到60萬(wàn)人口的小城，這一天聚集了全國(guó)二十幾家媒體。同年11月10日，張先著以被告蕪湖市人事局的行為剝奪其擔(dān)任國(guó)家公務(wù)員的資格，侵犯其合法權(quán)利為由，向法院提起行政訴訟。2003年10月18日，張先著在接到該通知后，表示不服，向安徽省人事廳遞交行政復(fù)議申請(qǐng)書。依照體檢結(jié)果，蕪湖市人事局依據(jù)成績(jī)高低順序，改由該職位的第二名考生進(jìn)入體檢程序。同年9月25日，蕪湖市人事局經(jīng)請(qǐng)示安徽省人事廳同意，組織包括張先著在內(nèi)的十一名考生前往解放軍第八六醫(yī)院進(jìn)行復(fù)檢。2003年9月17日，張先著在蕪湖市人事局指定的銅陵市人民醫(yī)院的體檢報(bào)告顯示，其乙肝兩對(duì)半中的HBsAg、HBeAb、HBcAb均為陽(yáng)性，主檢醫(yī)生依據(jù)《安徽省國(guó)家公務(wù)員錄用體檢實(shí)施細(xì)則（試行）》確定其體檢不合格。曾鵬宇基本案情：2003年6月，原告張先著在蕪湖市人事局報(bào)名參加安徽省公務(wù)員考試,報(bào)考職位為蕪湖縣委辦公室經(jīng)濟(jì)管理職位。 一審案件受理費(fèi)10 910元，由上訴人齊玉苓負(fù)擔(dān)8 984元，被上訴人陳曉琪、陳克政、濟(jì)寧商校、滕州八中、滕州教委負(fù)擔(dān)1 926元；二審案件受理費(fèi)10 910元，由齊玉苓負(fù)擔(dān)8 984元，陳曉琪、陳克政、濟(jì)寧商校、滕州八中、滕州教委負(fù)擔(dān)1 926元。據(jù)此，最高人民法院以法釋〔2001〕25號(hào)司法解釋批復(fù)了山東省高級(jí)人民法院的請(qǐng)示。 最高人民法院對(duì)本案研究后認(rèn)為：當(dāng)事人齊玉苓主張的受教育權(quán)，來(lái)源于我國(guó)《憲法》第46條第1款的規(guī)定。 除此以外，山東省高級(jí)人民法院確認(rèn)了一審查明的其他事實(shí)。自1998年7月至今，齊玉苓曾有一年多時(shí)間下崗待業(yè)。同年8月，齊玉苓又就讀于鄒城市勞動(dòng)技校，交納學(xué)費(fèi)等費(fèi)用5 000元。 上訴人齊玉苓于1990年8月至1991年 5月在山東省鄒城市第二十中學(xué)（現(xiàn)為第四中學(xué)）復(fù)讀，其間支出復(fù)讀費(fèi)1 000元。 被上訴人陳曉琪至今仍使用上訴人齊玉苓的姓名在中國(guó)銀行滕州支行工作，自 1993年8月到2001年8月，共領(lǐng)取工資計(jì)52 043元。 被上訴人滕州教委承認(rèn)是上訴人齊玉苓本人填報(bào)了委培志愿，因此被安排在統(tǒng)招兼委培考場(chǎng)參加考試。 宣判后，齊玉苓不服一審判決，向山東省高級(jí)人民法院提起上訴。 綜上，棗莊市中級(jí)人民法院判決： 一、被告陳曉琪停止對(duì)原告齊玉苓姓名權(quán)的侵害； 二、被告陳曉琪、陳克政、濟(jì)寧商校、滕州八中、滕州教委向原告齊玉苓賠禮道歉； 三、原告齊玉苓支付的律師代理費(fèi)825元，由被告陳曉琪負(fù)擔(dān)，于判決生效后10日內(nèi)給付，被告陳克政、濟(jì)寧商校、滕州八中、滕州教委對(duì)此負(fù)連帶責(zé)任； 四、原告齊玉苓的精神損失費(fèi)35 000元，由被告陳曉琪、陳克政各負(fù)擔(dān)5 000元，被告濟(jì)寧商校負(fù)擔(dān)15 000元，被告滕州八中負(fù)擔(dān)6 000元，被告滕州教委負(fù)擔(dān)4 000元，于判決生效后10日內(nèi)給付； 五、鑒定費(fèi)400元，由被告滕州八中、滕州教委各負(fù)擔(dān)200元； 六、駁回齊玉苓的其他訴訟請(qǐng)求。但在賠償標(biāo)準(zhǔn)方面，齊玉苓主張的數(shù)額與我國(guó)國(guó)情和本案案情均不相符，要求過(guò)高，故不予全部采納。對(duì)此，除有關(guān)責(zé)任人應(yīng)承擔(dān)停止侵害、賠禮道歉的責(zé)任外，各被告均應(yīng)對(duì)齊玉苓的精神損害承擔(dān)給予相應(yīng)物質(zhì)賠償?shù)拿袷仑?zé)任。訴訟中對(duì)體格檢查表、學(xué)期評(píng)語(yǔ)表中的印章進(jìn)行鑒定支出的費(fèi)用，應(yīng)由責(zé)任人被告滕州八中、滕州教委分別負(fù)擔(dān)。 原告齊玉苓支出的律師代理費(fèi)，因系被告陳曉琪實(shí)施侵權(quán)行為而導(dǎo)致發(fā)生的實(shí)際費(fèi)用，應(yīng)由陳曉琪承擔(dān)賠償責(zé)任，其他被告負(fù)連帶責(zé)任。 《民法通則》第120條規(guī)定：“公民的姓名權(quán)、肖像權(quán)、名譽(yù)權(quán)、榮譽(yù)權(quán)受到侵害的，有權(quán)要求停止侵害，恢復(fù)名譽(yù)，消除影響，賠禮道歉，并可以要求賠償損失。其主張侵犯受教育權(quán)的證據(jù)不足，不能成立。它是公民豐富和發(fā)展自身人格的自由權(quán)利。由于侵權(quán)行為延續(xù)至今，故陳曉琪關(guān)于齊玉苓的訴訟請(qǐng)求已超過(guò)訴訟時(shí)效的答辯理由，顯然不能成立。 棗莊市中級(jí)人民法院認(rèn)為： 《民法通則》第99條規(guī)定：“公民享有姓名權(quán)，有權(quán)決定、使用和依照規(guī)定改變自己的姓名，禁止他人干涉、盜用、假冒。原告齊玉苓既未聯(lián)系過(guò)委培單位，亦未交納過(guò)委培費(fèi)用。為滿足這一要求，凡報(bào)考委培志愿的考生事實(shí)上都是自己聯(lián)系委培單位并自己交納委培費(fèi)用。 另查明：1990年，被告滕州八中將當(dāng)年參加中專考試學(xué)生的成績(jī)及統(tǒng)招、委培分?jǐn)?shù)線，都通知了考生本人。 經(jīng)鑒定，被告陳克政辦理的體格檢查表上加蓋的“山東省滕州市招生委員會(huì)”鋼印，確屬被告滕州教委的印章；學(xué)期評(píng)語(yǔ)表上加蓋的“滕州市第八中學(xué)”印章，是由被告滕州八中的“滕州市第八中學(xué)財(cái)務(wù)專章”變?cè)於伞?993年，陳克政利用陳曉琪畢業(yè)自帶檔案的機(jī)會(huì)，將原齊玉苓檔案中的材料抽出，換上自己辦理的上述兩表。1993年，陳曉琪從濟(jì)寧商校畢業(yè)，自帶檔案到委培單位中國(guó)銀行滕州支行參加工作。陳曉琪在濟(jì)寧商校就讀期間的學(xué)生檔案，仍然是齊玉苓初中階段及中考期間形成的考生資料，其中包括貼有齊玉苓照片的體格檢查表、學(xué)期評(píng)語(yǔ)表以及齊玉苓參加統(tǒng)考的試卷等相關(guān)材料。陳曉琪之父、被告陳克政為此聯(lián)系了滕州市鮑溝鎮(zhèn)政府作陳曉琪的委培單位。 被告陳曉琪在1990年中專預(yù)選考試中，因成績(jī)不合格，失去了繼續(xù)參加統(tǒng)考的資格。齊玉苓在九零屆統(tǒng)考中取得成績(jī)441分，雖未達(dá)到當(dāng)年統(tǒng)一招生的錄取分?jǐn)?shù)線，但超過(guò)了委培生的錄取分?jǐn)?shù)線。1999年齊玉苓在得知陳曉琪冒用其姓名上學(xué)并就業(yè)這一情況后，以陳曉琪及有關(guān)學(xué)校和單位侵害其姓名權(quán)和受教育權(quán)為由訴至法院，要求被告停止侵害，并賠償經(jīng)濟(jì)損失和精神損失。陳曉琪以齊玉苓的名義到濟(jì)寧市商業(yè)學(xué)校報(bào)到就讀。1990年齊玉苓通過(guò)了中專預(yù)選考試而取得了報(bào)考統(tǒng)招及委培的資格，而陳曉琪在中專預(yù)選考試中落選。隨后原告方并未再向北京市中級(jí)人民法院起訴，稱其起訴的目的只是在于引起大家對(duì)此問(wèn)題的注意，至今其目的已經(jīng)達(dá)到。孫展基本案情：青島兩考生參加高考之后，因不滿全國(guó)高考錄取根據(jù)地域區(qū)別分?jǐn)?shù)線，向最高人民法院提起行政訴訟，狀告教育部，主張自己的平等受教育權(quán)。”憲法修正案關(guān)系到最廣大人民的切身利益，必將更加有利于發(fā)揮社會(huì)主義制度的優(yōu)越性，有利于調(diào)動(dòng)廣大人民群眾的積極性，有利于維護(hù)國(guó)家統(tǒng)一、民族團(tuán)結(jié)和社會(huì)穩(wěn)定，有利于促進(jìn)經(jīng)濟(jì)發(fā)展和社會(huì)全面進(jìn)步?！? 第31條 憲法第四章名“國(guó)旗、國(guó)徽、首都”修改為“國(guó)旗、國(guó)歌、國(guó)徽、首都”。鄉(xiāng)、民族鄉(xiāng)、鎮(zhèn)的人民代表大會(huì)每屆任期三年?！? 第29條 憲法第89條國(guó)務(wù)院職權(quán)第16項(xiàng)“（十六）決定省、自治區(qū)、直轄市的范圍內(nèi)部分地區(qū)的戒嚴(yán)”修改為“（十六）依照法律規(guī)定決定省、自治區(qū)、直轄市的范圍內(nèi)部分地區(qū)進(jìn)入緊急狀態(tài)”?！? 第28條 憲法第81條“中華人民共和國(guó)主席代表中華人民共和國(guó)，接受外國(guó)使節(jié)；根據(jù)全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的決定，派遣和召回駐外全權(quán)代表，批準(zhǔn)和廢除同外國(guó)締結(jié)的條約和重要協(xié)定。 第27條 憲法第80條“中華人民共和國(guó)主席根據(jù)全國(guó)人民代表大會(huì)的決定和全國(guó)人民代表大會(huì)常務(wù)委員會(huì)的決定，公布法律，任免國(guó)務(wù)院總理、副總理、國(guó)務(wù)委員、各部部長(zhǎng)、各委員會(huì)主任、審計(jì)長(zhǎng)、秘書長(zhǎng)，授予國(guó)家的勛章和榮譽(yù)稱號(hào)，發(fā)布特赦令，發(fā)布戒嚴(yán)令，宣布戰(zhàn)爭(zhēng)狀態(tài)，發(fā)布動(dòng)員令。各少數(shù)民族都應(yīng)當(dāng)有適當(dāng)名額的代表。各少數(shù)民族都應(yīng)當(dāng)有適當(dāng)名額的代表?！钡?款相應(yīng)地改為第4款?！? 第23條 憲法第14條增加一款，作為第4款：“國(guó)家建立健全同經(jīng)濟(jì)發(fā)展水平相適應(yīng)的社會(huì)保障制度?！薄皣?guó)家依照法律規(guī)定保護(hù)公民的私有財(cái)產(chǎn)權(quán)和繼承權(quán)。”“國(guó)家依照法律規(guī)定保護(hù)公民的私有財(cái)產(chǎn)的繼承權(quán)。國(guó)家鼓勵(lì)、支持和引導(dǎo)非公有制經(jīng)濟(jì)的發(fā)展，并對(duì)非公有制經(jīng)濟(jì)依法實(shí)行監(jiān)督和管理。國(guó)家對(duì)個(gè)體經(jīng)濟(jì)、私營(yíng)經(jīng)濟(jì)實(shí)行引導(dǎo)、監(jiān)督和管理。”修改為：“國(guó)家為了公共利益的需要，可以依照法律規(guī)定對(duì)土地實(shí)行征收或者征用并給予補(bǔ)償?！毙薷臑椋骸霸陂L(zhǎng)期的革命和建設(shè)過(guò)程中，已經(jīng)結(jié)成由中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)的，有各民主黨派和各人民團(tuán)體參加的，包括全體社會(huì)主義勞動(dòng)者、社會(huì)主義事業(yè)的建設(shè)者、擁護(hù)社會(huì)主義的愛(ài)國(guó)者和擁護(hù)祖國(guó)統(tǒng)一的愛(ài)國(guó)者的廣泛的愛(ài)國(guó)統(tǒng)一戰(zhàn)線，這個(gè)統(tǒng)一戰(zhàn)線將繼續(xù)鞏固和發(fā)展。中國(guó)各族人民將繼續(xù)在中國(guó)共產(chǎn)黨領(lǐng)導(dǎo)下，在馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論和‘三個(gè)代表’重要思想指引下，堅(jiān)持人民民主專政，堅(jiān)持社會(huì)主義道路，堅(jiān)持改革開(kāi)放，不斷完善社會(huì)主義的各項(xiàng)制度，發(fā)展社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)，發(fā)展社會(huì)主義民主，健全社會(huì)主義法制，自力更生，艱苦奮斗，逐步實(shí)現(xiàn)工業(yè)、農(nóng)業(yè)、國(guó)防和科學(xué)技術(shù)的現(xiàn)代化，推動(dòng)物質(zhì)文明、政治文明和精神文明協(xié)調(diào)發(fā)展，把我國(guó)建設(shè)成為富強(qiáng)、民主、文明的社會(huì)主義國(guó)家。我國(guó)將長(zhǎng)期處于社會(huì)主義初級(jí)階段。具體內(nèi)容如下：第18條 憲法序言第七自然段中“在馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論指引下”修改為“在馬克思列寧主義、毛澤東思想、鄧小平理論和‘三個(gè)代表’重要思想指引下”，“沿著建設(shè)有中國(guó)特色社會(huì)主義的道路”修改為“沿著中國(guó)特色社會(huì)主義道路”，“逐步實(shí)現(xiàn)工業(yè)、農(nóng)業(yè)、國(guó)防和科學(xué)技術(shù)的現(xiàn)代化”之后增加“推動(dòng)物質(zhì)文明、政治文明和精神文明協(xié)調(diào)發(fā)展”。2004年3月14日,第十屆全國(guó)人大二次會(huì)議通過(guò)《中華人民共和國(guó)憲法修正案》。1993年3月29日，第八屆全國(guó)人大第一次會(huì)議通過(guò)《中華人民共和國(guó)憲法修正案》。 1982年12月4日，第五屆全國(guó)人大第五次會(huì)議通過(guò)第四部憲法，共4章138條。通常規(guī)定一個(gè)國(guó)家的社會(huì)制度和國(guó)家制度的基本原則，國(guó)家機(jī)關(guān)的組織和活動(dòng)的基本原則，公民的基本權(quán)利和義務(wù)等重要內(nèi)容，有的還規(guī)定國(guó)旗、國(guó)歌、國(guó)徽和首都以及統(tǒng)治階級(jí)認(rèn)為重要的其他制度，涉及到國(guó)家生活的各個(gè)方面。討論題：？學(xué)生如何區(qū)分“合同”與“合同的證明”？《憲法》和《民法通則》發(fā)生矛盾時(shí)，應(yīng)如何處理？3.《憲法》第四次修正案關(guān)于保護(hù)公民的私有財(cái)產(chǎn)有那些新的規(guī)定？？如何體現(xiàn)？ 第三章 憲法案例1：從憲法的制定和修改看我國(guó)憲法的基本原理 摘編自新華網(wǎng)，20040317。旅客購(gòu)買了車票，不單是買到了承運(yùn)人的運(yùn)送服務(wù)，同時(shí)買到了車票本身這一特定物。部門規(guī)章只能就執(zhí)行法律或者國(guó)務(wù)院的行政法規(guī)、決定、命令等事項(xiàng)作出規(guī)定。雖然本身價(jià)值很小，但從法律性質(zhì)上說(shuō)，屬財(cái)產(chǎn)所有權(quán)的范疇。 　　北京新開(kāi)律師事務(wù)所張新云律師認(rèn)為：《規(guī)程》作為部門規(guī)章，規(guī)定車站對(duì)旅客以合法方式取得的車票，在使用完畢后收回，是對(duì)旅客作為車票所有者的占有權(quán)、處分權(quán)的剝奪。鐵路部門向符合規(guī)定的學(xué)生發(fā)售學(xué)生票，即與該學(xué)生建立了旅客運(yùn)輸合同關(guān)系，持學(xué)生票的旅客與其他旅客應(yīng)具有同等的法律地位和同樣的合同權(quán)利，從此角度來(lái)看，鐵路部門不論對(duì)待普通車票的旅客還是持學(xué)生票的旅客，均應(yīng)允許其保留車票憑證。即便合同債務(wù)已經(jīng)依約履行，作為合同的一方當(dāng)事人，旅客也有權(quán)保留作為特殊形式的合同文本車票。因此，承運(yùn)人(鐵路運(yùn)輸部門)在旅客出站時(shí)，將車票收回是不合理的?；疖嚻弊鳛殍F路旅客運(yùn)輸合同的基本憑證，載明了運(yùn)輸合同的主要條款，是書面合同的一種特殊形式。從車票的票面內(nèi)容來(lái)看，主要記載了發(fā)站和到站站名、座別、臥別、徑路、票價(jià)、車次、乘車日期、有效日期等內(nèi)容，而我國(guó)《合同法》第293條規(guī)定：“客運(yùn)合同自承運(yùn)人向旅客交付客票時(shí)成立”。山東德恒律師事務(wù)所北京分所魏博文律師認(rèn)為：該規(guī)定不盡合理 從《合同法》的基本原則和我國(guó)目前的有關(guān)規(guī)定來(lái)看，上述規(guī)定是不合理的甚至是錯(cuò)誤的。很自