【正文】 本案中，即貨物交由鐵路運輸時起就將風險移轉買方承擔。 (3) 由買方承擔。在本案中賣方即可以在買方規(guī)定的“至遲不超過 8月 20日”的合理時間內履行義務。 (2) 不正確。 第四章 國際貨物買賣合同法 97 (1) 乙公司是否有權要求甲公司承擔損害賠償責任 ?為什么 ? (2) 乙公司認為本案合同因甲公司違約已經終止的觀點是否正確 ?為什么？ (3) 本案中，貨物損失的風險應由誰承擔 ?為什么 ? ? (1) 有權。根據國際貨物買賣合同公約的規(guī)定，合同雙方對風險承擔沒有約定的情況下，如果貨物涉及運輸，則在自貨物按照合同交付給第一個承運人以運交買方時起，風險就轉移給買方承擔。這樣合同仍然有效。因為根據公約的規(guī)定，如果賣方不在合同規(guī)定的時間內履行其義務，則可以給其一段合理的額外時間。根據公約規(guī)定，針對賣方延遲交貨的情況，可給予賣方一段合理的額外時間以催促其履行合同義務，而在寬限期內，買方不能采取其他的救濟措施，必須接受寬限期的約束。 合同因甲公司未按時履行義務己終止，故貨物損失的風險理應由甲公司承擔 。由于雙方對貨物滅失的風險約定不明確，于是發(fā)生爭執(zhí)。但 7月份，甲公司沒有履行。 第四章 國際貨物買賣合同法 95 案例分析（四） 合同的履行 ? 中國的甲公司與美國的乙公司訂立一份國際貨物買賣合同。根據公約的規(guī)定，遵守合同的一方應當采取合理措施減少損失，否則擴大的損失，違約方有權扣除，因此這 5000美元買方不能得到。在 7月 1日以后的這段時間內，買方完全有可能與其他供貨者以總價 12月交貨的合同，但買方拖到 12月 1日才與其他供貨者以 萬美元的價格訂立了次年 3月 1日交貨的購貨合同。 第四章 國際貨物買賣合同法 93 ? 買賣雙方購售機床，價金 5萬美元， 12月 1日前交貨。 ? （ 2）因為國際貨物買賣合同公約規(guī)定，如果賣方所交的貨物與合同不符，不論買方是否已經支付貨款，買方都可以減低價格。賣方實際交付偽劣煙花炮竹，價值 1萬元，買方認為賣方違反合同，要求減價。因為根據 1980年公約第 73條的規(guī)定，如果合同項下的各批貨物是相互依存的和不可分割的，不能將其中的任何一批貨物用于雙方當事人在訂立合同時所設想的目的，則買方可以同時宣告合同對已經交付或將要交付的各批貨物均為無效，即可以宣告撤銷整個合同。于是某公司宣告撤銷合同。合同規(guī)定該設備分四批到貨。 ? 在本案中，美方來電表示將不在規(guī)定的時間內交貨，并且經過多次交涉后仍然無效，該公司是可以宣布合同無效的；另外，由于美方拒絕在規(guī)定的時間內交貨，其結果使得我方有關農業(yè)部門因為化肥不能及時使用而蒙受不必要的損失，則構成根本違約，因此該公司有權向對方提出索賠。首先，公約規(guī)定：“一方當事人違反合同的結果如使另一方當事人蒙受損失，以致于實際上剝奪了他根據合同規(guī)定有權期待得到的東西，即為根本違約。在這種情況下，該公司通知對方：如果不按時交貨，將撤消合同，同時保留索賠權。 第四章 國際貨物買賣合同法 89 4月份進口 50噸化肥的合同，但是 4月 20日，美方來電聲稱需要延長交貨時間 6個月。 1）甲公司 7月 1日的行為在合同法上稱為什么？ 2） 7月 1日，乙公司可以采取的合理的補救辦法是什么？ 答：（ 1）預期違約；（ 2）中止履行合同。 7月 5日，因甲公司的生產基地遭遇特大洪水，損失慘重，甲公司被迫宣告破產。 第四章 國際貨物買賣合同法 88 案例分析（二）預期違約、根本違約和分批交貨違約 ，合同約定甲公司于 7月 10日向乙公司交付優(yōu)質鐵礦砂 10萬噸，乙公司于 7月 1日預付貨款的 50％，余款于交付貨物后 10日內付清。因為，①西歐廠商 5月 10目電傳是對我方 5月 8日電傳的拒絕，因此 5月 8日我方發(fā)價因為被拒絕而失效。我公司是否違約？為什么？ ? 答：（ 1）我公司不違約。 5月 26日，該廠商再次發(fā)來電傳：“你 5月 8日電接受，請速寄銷售確認書，以便會簽后開證。 5月 10日，我公司接到該廠商電傳稱“你 5月 8日電悉，報價太高無法接受，請考慮降低價格，再行商議。因此雙方之間合同不成立。（ 2）出口公司與巴基斯但的受約人之間不存在合同關系。”此時，正值國內冰箱困原料漲價而相應提價，原發(fā)價的價格明顯對出口公司不利，出口公司拒絕向巴方交貨。 第四章 國際貨物買賣合同法 86 ，山東省某進出口公司電告巴基斯但一客戶，電文為：“茲發(fā)價 500臺琴島 —利勃海爾冰箱 BYD21型，每臺單價 285美元 CIF卡拉奇，裝運期 8/9月，即期信用證支付，限 7月 10日前復到有效。浙江省出口公司是否違約？ ? 答：（ 1）出口公司不違約。”這時，因國際市場木材漲價，原發(fā)價的價格明顯對出口公司不利。電文為：“茲發(fā)價 5萬噸一級木材，每噸單價為 2022美元 CIF吉隆坡，裝運期 4／ 5月，即期信用證支付，須以貨物尚未售出為準。但是在雙方正式簽訂合同之前，該公司還可以采用一些辦法進行補救： 1）向對方提供該公司最近與其他顧客達成交易的詳細文件，證明確實的誤報，爭取對方諒解； 2）許諾為對方在今后的交易中提供便利條件或額外好處，以便改正錯誤的發(fā)盤； 3）如果對方拒絕該公司的請求，那么該公司只好“交學費”了，算作教訓。其前提是，撤回通知必須在發(fā)盤送到受盤人之前或同時達到受盤人； ? （ 2）如果在第二天上午 9點發(fā)現，客戶還沒有接受，但是該公司要撤回發(fā)盤已經不可能了，只能撤銷該發(fā)盤。 第四章 國際貨物買賣合同法 84 ? 答：（ 1）如果是在當天下午發(fā)現，該公司可以用更加快的通訊方式撤回發(fā)盤。公司原定價為每單位 500美元 CIF紐約，但是誤報為每單位 500人民幣 CIF紐約。購貨確認書， purchase confirmation）。 ? 在實踐中，中國外貿企業(yè)采用的書面合同的形式主要是 合同 （銷售合同， sales contract。 第四章 國際貨物買賣合同法 82 二、合同的形式 ? 在國際上，對貨物買賣合同的書面形式沒有特定的限制。同時由雙方當事人在合同的末尾簽字，如有必要，可以加列見證人并副署。 （ 12）其他條款。 （ 10）不可抗力條款 。 （ 8）保險條款 。 （ 6）支付條款 。 （ 4）價格條款 。 第四章 國際貨物買賣合同法 80 ? 合同的主文或正文 包括合同的主要條款 （ 1）貨物名稱與品質條款 。有時還在序言中載明據以訂立合同的有關函電的日期及編號。就具體合同而言， 國際貨物買賣合同一般由三個部分構成 ，即： 合同的首部或序言、 合同的主文、 合同的結尾。 （ 5） 爭議的預防與處理 ，包括對貨物的檢驗（ inspection）、保險（ insurance）、不可抗力（ Force Majeure）、索賠（ claims）與仲裁（ arbitration）等。 第四章 國際貨物買賣合同法 77 （ 3） 賣方義務 ，包括交付貨物（ deliver the goods）、移交有關單據（ pass related documents），以及轉移貨物所有權（ transfer title to the goods） 。 國際貨物買賣合同通常包括以下五個方面的內容 : （ 1） 合同的標的 （ subject matter），包括貨物名稱（ name or description of the goods）、品質（ quality）、規(guī)格（ specifications）與數量（ quantity） 。 （ 3）自行確定貨物的具體規(guī)格的權利。 （ 4）延遲收取貨物。 （ 2）延遲付款 。 （ 6）撤銷合同。 （ 4）給賣方一段合理的額外時間讓其履行合同的義務。 （ 2）要求賣方交付替代貨物。 （ 3）交付的貨物與合同規(guī)定不相符。 第四章 國際貨物買賣合同法 73 《 聯合國國際貨物買賣合同公約 》 的有關規(guī)定 ? 賣方違反合同主要有以下三種情況 : （ 1）不交貨 。你怎么看？ ? 答：根據 《 公約 》 的規(guī)定，在賣方分批交貨時，如果合同項下的各批貨物是互相依存、不可分割的，不能將其中的任何一批貨物單獨用于雙方當事人在訂立合同時所設想的目的，則買方可以宣告撤銷整個合同。第一批交付的貨物符合合同的要求，第二批交付的貨物為該設備的主要部件，其型號、性能與合同不符，無法安裝投產。 （ 3）當買方宣告合同對某一批交貨無效時，如果合同項下的 各批貨物是互相依存與不可分割的 ，不能將其中的任何一批貨物單獨用于雙方當事人在訂立合同時所設想的目的（例如，大型設備分批裝運交貨），則買方可以同時宣告合同對已經交付或今后將交付的各批貨物均為無效，即 可以宣告撤銷整個合同 。根據這一條的規(guī)定，主要有以下三種情況 : （ 1）在分批交貨合同中，如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務，便已經對該貨物構成根本違反合同，則對方可以宣告合同對該批貨物無效，即 宣告撤銷合同中這一批交貨的效力，但是不能撤銷整個合同 。如果另一方當事人在接到通知后，對履行合同提供了充分的保證，則，宣告中止履行合同義務的一方必須繼續(xù)履行合同義務。 二是，在準備履行合同或履行合同中的行為顯示他將不履行其主要的義務。 ? 所謂 預期違約 ，是指在合同規(guī)定的履行期到來以前，已有跡象預示合同的一方當事人將不會履行其合同的義務。本案中， A公司與另外兩公司的轉售合同是在 A、B公司合同簽定之后， B公司不知情且無法預料，所以要求 B公司承擔違約金是不合理的。根據 《 公約 》 規(guī)定，一方違約應承擔的損害賠償范圍，應與對方違約而遭受的包括利潤在內的損失額相等。請問： A公司的賠償要求是否合理，為什么？ ? 結論： A公司提出的（ 1）、（ 3）、（ 4）項賠償請求是合理的，（ 2）項不合理。 B表示無法履行合同。 第四章 國際貨物買賣合同法 68 【 案例 】 ? 中國 A與美國 B簽定進口 1000公噸小麥合同。根據世界各國法律規(guī)定，當一方當事人違約時，另一方當事人必須及時采取必要的措施減少因違約而造成的損失或防止損失的擴大。目前，很多國家和公約一樣，都傾向于采取“可預見到的損失”來限制違約一方的賠償范圍。 即，損害賠償應包括現實損失和利潤損失兩個方面，《 通則 》 稱為完全賠償。 ? 《 聯合國國際貨物買賣合同公約 》 第 74條至第 77條對