【正文】 因?yàn)榧坠疽呀?jīng)遲延履行合同，構(gòu)成違約。合同約定：甲公司出售一批木材給乙公司，履行方式為：甲公司于 7月份將該批木材自吉林交鐵路發(fā)運(yùn)至大連，再由大連船運(yùn)至美國紐約，乙公司支付相應(yīng)的對價。當(dāng)?shù)谝慌O(shè)備到貨后，發(fā)現(xiàn)有嚴(yán)重質(zhì)量問題。② 5月 26日該廠商的電傳構(gòu)成新發(fā)價，對此，我方公司沒有承諾，因此合同不成立。（ 2）因?yàn)?，出口公司發(fā)出的發(fā)價是“虛盤”，附有保留條件，出口公司發(fā)出“虛盤”時并無受其約束的意思，而“虛盤”不是公約意義上的發(fā)盤，只是一項(xiàng)發(fā)價邀請，即使”虛盤”已被對方“接受”，我出口公司仍然可以不予確認(rèn)，不受約束，不與對方訂立合同。購貨合同， purchase contract） 與 確認(rèn)書 （銷售確認(rèn)書， sales confirmation。（ 2）數(shù)量條款 （ 3）包裝條款 。 （ 3）不收取貨物 。 第四章 國際貨物買賣合同法 72 【 案例 】 ? 中國Ａ公司從德國Ｂ公司進(jìn)口一套大型生產(chǎn)設(shè)備，分三批交貨。 A 提出如下賠償請求： ① 利潤損失； ② 支付給國內(nèi)兩家公司的違約金； ③ 與 B文電、辦公費(fèi)用； ④ 其他因 B公司造成的損失?！? 第四章 國際貨物買賣合同法 63 ? 根據(jù)各國法律的規(guī)定，當(dāng)一方違反合同使對方的權(quán)利受到損害時，受損害的一方有權(quán)采取適當(dāng)?shù)拇胧跃S護(hù)自身的合法權(quán)益。 ? 根據(jù)美國統(tǒng)一商法典的規(guī)定，在將貨物確定（即劃撥）在合同項(xiàng)下（ identification to the contract）之前，貨物的所有權(quán)不轉(zhuǎn)移于買方。 （ 2）接收貨物。 第四章 國際貨物買賣合同法 45 ? 權(quán)利擔(dān)保 ，是指賣方應(yīng)保證對其出售的貨物享有合法的權(quán)利，沒有侵犯任何第三人的權(quán)利，并且任何第三人不會就該項(xiàng)貨物向買方主張任何權(quán)利。 《 德國民法典 》 規(guī)定，賣方應(yīng)向買方保證他所出售的貨物在風(fēng)險責(zé)任移交于買方的時候不存在失去或減少其價值，或降低其通常的用途或合同規(guī)定的作用價值的瑕疵；并規(guī)定，賣方應(yīng)擔(dān)保貨物在風(fēng)險責(zé)任轉(zhuǎn)移于買方時確實(shí)具有他所擔(dān)保的品質(zhì)。 第四章 國際貨物買賣合同法 37 ? 根據(jù)國際貿(mào)易慣例，在大多數(shù)情況下，賣方都有義務(wù)向買方提交有關(guān)貨物的各種單據(jù)，而且買賣合同也往往規(guī)定，以賣方移交裝運(yùn)單據(jù)作為買方支付貨款的對流條件。 ? 《 涉外經(jīng)濟(jì)合同法 》 也反映了中國外貿(mào)企業(yè)的這種習(xí)慣做法。 （ 4）發(fā)價因“合理期限”已過而終止。 ? 國際貨物買賣合同的訂立與其他合同一樣， 是雙方當(dāng)事人意思表示一致的結(jié)果 。 第四章 國際貨物買賣合同法 12 ? 我國有關(guān)貨物買賣的法律，主要見之于 《 民法通則 》 、 《 合同法 》 、 有關(guān)司法解釋。 ?在判斷某項(xiàng)合同是國際貨物買賣合同還是國內(nèi)貨物買賣合同時，其 判斷的標(biāo)準(zhǔn)是雙方當(dāng)事人所在的營業(yè)地 ，而不是其國籍 。 ?另一種處理方法是 ，在雙方當(dāng)事人未能就法律適用問題達(dá)成協(xié)議，合同中沒有規(guī)定法律選擇條款的情況下，一旦發(fā)生爭議，就要由有關(guān)的法院或仲裁機(jī)構(gòu)根據(jù)它們認(rèn)為適用的法律沖突規(guī)則（ rule of conflict of laws）確定該合同所應(yīng)適用的法律。 ?后者于 1972年 8月 23日生效，在上述 8國中有 7國批準(zhǔn)或參加了這項(xiàng)公約。 （ 3）發(fā)價人必須有一旦其發(fā)價被接受時即受約束的意思。 （ 2）受發(fā)價人用做出某種行為表示接受時，接受于做出該項(xiàng)行為時即告生效?！? 本節(jié)完 第四章 國際貨物買賣合同法 32 買賣合同中，賣方的基本義務(wù)是交貨，買方的基本義務(wù)是接受貨物與支付貨款。中方申請仲裁，澳方反訴要求申訴人賠償因其違約給被訴人造成的損失 .問結(jié)果？ 答：中方勝訴。三種方式： ，如： 50%純毛 100%純棉 ，如康師傅 ——不含防腐劑 默示擔(dān)保 ：不是雙方當(dāng)事人在合同規(guī)定的，而是法律認(rèn)為應(yīng)當(dāng)包括在合同之內(nèi)的。 （一）支付貨款 ? 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 第 54條規(guī)定買方支付貨款的義務(wù)，包括根據(jù)合同或任何法律與規(guī)章所要求的步驟及手續(xù)，以便使貨款得以支付，這一點(diǎn)在國際貿(mào)易中是十分重要的。英國貨物買賣法認(rèn)為，除雙方當(dāng)事人另有協(xié)議外，賣方交付貨物與買方支付價金是對流條件，兩者應(yīng)同時進(jìn)行。 第四章 國際貨物買賣合同法 58 ? 德國法與法國法的規(guī)定不同。 ? 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 第 74條至第 77條對損害賠償?shù)呢?zé)任范圍與計算辦法作出了具體的規(guī)定。本案中， A公司與另外兩公司的轉(zhuǎn)售合同是在 A、B公司合同簽定之后， B公司不知情且無法預(yù)料，所以要求 B公司承擔(dān)違約金是不合理的。 第四章 國際貨物買賣合同法 73 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 的有關(guān)規(guī)定 ? 賣方違反合同主要有以下三種情況 : （ 1）不交貨 。 國際貨物買賣合同通常包括以下五個方面的內(nèi)容 : （ 1） 合同的標(biāo)的 （ subject matter），包括貨物名稱（ name or description of the goods）、品質(zhì)（ quality）、規(guī)格（ specifications）與數(shù)量（ quantity） 。 （ 8）保險條款 。 第四章 國際貨物買賣合同法 84 ? 答：（ 1）如果是在當(dāng)天下午發(fā)現(xiàn)，該公司可以用更加快的通訊方式撤回發(fā)盤。（ 2）出口公司與巴基斯但的受約人之間不存在合同關(guān)系。 1）甲公司 7月 1日的行為在合同法上稱為什么？ 2） 7月 1日，乙公司可以采取的合理的補(bǔ)救辦法是什么？ 答：（ 1）預(yù)期違約；（ 2）中止履行合同。賣方實(shí)際交付偽劣煙花炮竹，價值 1萬元，買方認(rèn)為賣方違反合同，要求減價。 合同因甲公司未按時履行義務(wù)己終止，故貨物損失的風(fēng)險理應(yīng)由甲公司承擔(dān) 。 (3) 由買方承擔(dān)。這樣合同仍然有效。在 7月 1日以后的這段時間內(nèi)，買方完全有可能與其他供貨者以總價 12月交貨的合同，但買方拖到 12月 1日才與其他供貨者以 萬美元的價格訂立了次年 3月 1日交貨的購貨合同。首先，公約規(guī)定：“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果如使另一方當(dāng)事人蒙受損失，以致于實(shí)際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違約。 5月 26日，該廠商再次發(fā)來電傳：“你 5月 8日電接受，請速寄銷售確認(rèn)書，以便會簽后開證。電文為：“茲發(fā)價 5萬噸一級木材，每噸單價為 2022美元 CIF吉隆坡，裝運(yùn)期 4／ 5月，即期信用證支付，須以貨物尚未售出為準(zhǔn)。同時由雙方當(dāng)事人在合同的末尾簽字，如有必要，可以加列見證人并副署。就具體合同而言， 國際貨物買賣合同一般由三個部分構(gòu)成 ，即： 合同的首部或序言、 合同的主文、 合同的結(jié)尾。 （ 4）給賣方一段合理的額外時間讓其履行合同的義務(wù)。如果另一方當(dāng)事人在接到通知后，對履行合同提供了充分的保證，則，宣告中止履行合同義務(wù)的一方必須繼續(xù)履行合同義務(wù)。根據(jù)世界各國法律規(guī)定，當(dāng)一方當(dāng)事人違約時，另一方當(dāng)事人必須及時采取必要的措施減少因違約而造成的損失或防止損失的擴(kuò)大。 ? 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 對所有權(quán)問題沒有作出具體的規(guī)定 ， 只是對貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間與條件作出了規(guī)定 。 （ 2） 實(shí)際交貨 作為所有權(quán)轉(zhuǎn)移的界限 ，美國統(tǒng)一商法典規(guī)定，貨物所有權(quán)應(yīng)在賣方完成其交貨義務(wù)時就轉(zhuǎn)移給了買方，在需要運(yùn)輸?shù)那闆r下，貨物所有權(quán)在目的地交貨時就轉(zhuǎn)移給了買方。 第四章 國際貨物買賣合同法 49 ? 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 第 58條規(guī)定了買方支付貨款的時間與條件，它包括以下三項(xiàng)內(nèi)容 : （ 1）根據(jù) 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 第 58條第 1款的規(guī)定，如果買賣合同沒有規(guī)定買方應(yīng)當(dāng)在什么時候付款，則買方應(yīng)當(dāng) 在 賣方根據(jù)合同與 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 的要求把 貨物或 把代表貨物所有權(quán)的裝運(yùn) 單據(jù) （例如，提單） 移交給買方處置時支付貨款 。 導(dǎo)入案例 第四章 國際貨物買賣合同法 44 【 導(dǎo)入案例解析 】 （ 1）賣方違反了對貨物的品質(zhì)擔(dān)保的特定用途擔(dān)保義務(wù)。仲裁庭裁決合同未能履行的責(zé)任在于被訴人。 一、賣方的義務(wù) 第四章 國際貨物買賣合同法 35 ? 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 第 33條對如何確定賣方交貨的時間作出了以下三項(xiàng)規(guī)定 : （ 1）如果買賣合同中 規(guī)定了交貨日期 ，或從合同中可以確定交貨日期，則賣方應(yīng)在該日期交貨。這項(xiàng)規(guī)定對涉外經(jīng)濟(jì)合同的成立提出了以下兩項(xiàng)基本條件。 ? 發(fā)價的撤銷 ，是指發(fā)價人在其發(fā)價已經(jīng)到達(dá)受發(fā)價人之后，即在其發(fā)價已經(jīng)生效之后，將該項(xiàng)發(fā)價收回，從而使發(fā)價的效力歸于消滅。 （ 3）貨物買賣 。如，日、德、法等國家。1 第四章 國際貨物買賣合同法 第四章 國際貨物買賣法 第四章 國際貨物買賣合同法 2 第四章 國際貨物買賣法 ? 本章在前一章的基礎(chǔ)上，從國際貿(mào)易的角度，主要圍繞 1980年 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 與國際貿(mào)易慣例，具體討論與分析國際貨物買賣合同成立必須具備的條件 ——發(fā)價與接受，買賣雙方的權(quán)利與義務(wù)，對違反貨物買賣合同的補(bǔ)救辦法，貨物所有權(quán)與風(fēng)險轉(zhuǎn)移等 的有關(guān)規(guī)定，以及國際貨物買賣合同的條款與形式，同時也涉及中國法律與外貿(mào)實(shí)踐的有關(guān)規(guī)定與做法。民法的一般原則可以適用于商事活動，但是對于商法中另有特別規(guī)定的事項(xiàng)，則應(yīng)適用商法典的有關(guān)規(guī)定。 （ 2）合同的成立 。 ? 發(fā)價的撤回 ，是指發(fā)價人在發(fā)出發(fā)價之后，在其尚未到達(dá)受發(fā)價人之前，即在發(fā)價尚未生效之前，將該項(xiàng)發(fā)價收回，使其不發(fā)生效力。 二、中國法律關(guān)于合同成立的規(guī)定 第四章 國際貨物買賣合同法 29 （一）涉外經(jīng)濟(jì)合同成立的基本條件 ? 《 涉外經(jīng)濟(jì)合同法 》 第 7條規(guī)定 :當(dāng)事人就合同條款以書面形式達(dá)成協(xié)議并簽字，即為合同成立 。 （ 3）對貨物權(quán)利的擔(dān)保義務(wù)。合同中規(guī)定由買方提供上述單據(jù)，即使不是因?yàn)樽鳛橘u方的被訴人打字錯誤，也是違反國際貿(mào)易慣例和事實(shí)上不能執(zhí)行的，因此這項(xiàng)規(guī)定是無效的。 第四章 國際貨物買賣合同法 43 《 公約 》 的規(guī)定 公約 35條規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數(shù)量、質(zhì)量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝，除雙方當(dāng)事人另有協(xié)議外，賣方所交的貨物應(yīng)符合下列要求： （ 1）貨物應(yīng)適用于同一規(guī)格貨品通常使用的用途； （ 2）貨物應(yīng)適用于 訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途 ，除非情況說明