【正文】 定，貨物所有權(quán)應(yīng)在賣方完成其交貨義務(wù)時就轉(zhuǎn)移給了買方，在需要運輸?shù)那闆r下，貨物所有權(quán)在目的地交貨時就轉(zhuǎn)移給了買方。 ?對于 非特定物，則將貨物特定化作為所有權(quán)轉(zhuǎn)移的前提 ，但是否轉(zhuǎn)移于買方，還須視賣方是否保留了對貨物的處分權(quán)。根據(jù) 《 法國民法典 》 第1583條的規(guī)定，當(dāng)事人就標(biāo)的物及其價金相互同意時，即使標(biāo)的物尚未交付或價金尚未支付，買賣即告成立 ，而標(biāo)的物的 所有權(quán)即依法由賣方轉(zhuǎn)移于買方 。 ? 根據(jù)德國法的規(guī)定，所有權(quán)的轉(zhuǎn)移必須符合下列要求 : ?如果是 動產(chǎn) ，就必須 以交付標(biāo)的物為必要條件 。 ? 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 對所有權(quán)問題沒有作出具體的規(guī)定 ， 只是對貨物風(fēng)險轉(zhuǎn)移的時間與條件作出了規(guī)定 。 第四章 國際貨物買賣合同法 61 ? 風(fēng)險的移轉(zhuǎn)直接涉及買賣雙方的基本義務(wù)，有關(guān)貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移，世界上主要采用三個原則來確定何時轉(zhuǎn)移到買方： 合同成立之時 轉(zhuǎn)移到買方（瑞士），即 風(fēng)險于合同成立時轉(zhuǎn)移原則 所有權(quán)轉(zhuǎn)移時 轉(zhuǎn)移到買方（英、法），即 物主承擔(dān)風(fēng)險原則 賣方向買方交貨時 轉(zhuǎn)移到買方（美、德、中、 《 公約 》 ），即 交付主義原則 二、貨物風(fēng)險的轉(zhuǎn)移 本節(jié)完 第四章 國際貨物買賣合同法 62 第五節(jié) 國際買賣合同的違約與救濟 ? 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 第 25條 對根本違反合同的規(guī)定是 : “如果一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果，使另一方當(dāng)事人蒙受損害，以至于實際上剝奪了他根據(jù)合同有權(quán)期待得到的東西，即屬于根本違反合同，除非違反合同的一方并不預(yù)知而且同樣一個通情達理的人處于相同情況下也沒有理由預(yù)知會發(fā)生這種結(jié)果。 第四章 國際貨物買賣合同法 64 預(yù)期違反合同 根本違反合同 非根本違反合同 一、 《 國際貨物買賣合同公約 》 關(guān)于違約行為的規(guī)定 第四章 國際貨物買賣合同法 65 損害賠償 中止履行合同 延遲履約寬限期 對分批交貨合同發(fā)生違約的救濟辦法 二、買賣雙方都可以采取的救濟辦法 第四章 國際貨物買賣合同法 66 損害賠償 ? 根據(jù) 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 的規(guī)定， 損害賠償是一種主要的救濟方法 。 即，損害賠償應(yīng)包括現(xiàn)實損失和利潤損失兩個方面，《 通則 》 稱為完全賠償。根據(jù)世界各國法律規(guī)定，當(dāng)一方當(dāng)事人違約時，另一方當(dāng)事人必須及時采取必要的措施減少因違約而造成的損失或防止損失的擴大。 B表示無法履行合同。根據(jù) 《 公約 》 規(guī)定，一方違約應(yīng)承擔(dān)的損害賠償范圍，應(yīng)與對方違約而遭受的包括利潤在內(nèi)的損失額相等。 ? 所謂 預(yù)期違約 ，是指在合同規(guī)定的履行期到來以前，已有跡象預(yù)示合同的一方當(dāng)事人將不會履行其合同的義務(wù)。如果另一方當(dāng)事人在接到通知后，對履行合同提供了充分的保證，則，宣告中止履行合同義務(wù)的一方必須繼續(xù)履行合同義務(wù)。 （ 3）當(dāng)買方宣告合同對某一批交貨無效時，如果合同項下的 各批貨物是互相依存與不可分割的 ，不能將其中的任何一批貨物單獨用于雙方當(dāng)事人在訂立合同時所設(shè)想的目的（例如，大型設(shè)備分批裝運交貨），則買方可以同時宣告合同對已經(jīng)交付或今后將交付的各批貨物均為無效，即 可以宣告撤銷整個合同 。你怎么看？ ? 答：根據(jù) 《 公約 》 的規(guī)定，在賣方分批交貨時，如果合同項下的各批貨物是互相依存、不可分割的，不能將其中的任何一批貨物單獨用于雙方當(dāng)事人在訂立合同時所設(shè)想的目的，則買方可以宣告撤銷整個合同。 （ 3）交付的貨物與合同規(guī)定不相符。 （ 4）給賣方一段合理的額外時間讓其履行合同的義務(wù)。 （ 2）延遲付款 。 （ 3）自行確定貨物的具體規(guī)格的權(quán)利。 第四章 國際貨物買賣合同法 77 （ 3） 賣方義務(wù) ，包括交付貨物（ deliver the goods）、移交有關(guān)單據(jù)（ pass related documents），以及轉(zhuǎn)移貨物所有權(quán)（ transfer title to the goods） 。就具體合同而言， 國際貨物買賣合同一般由三個部分構(gòu)成 ，即： 合同的首部或序言、 合同的主文、 合同的結(jié)尾。 第四章 國際貨物買賣合同法 80 ? 合同的主文或正文 包括合同的主要條款 （ 1）貨物名稱與品質(zhì)條款 。 （ 6）支付條款 。 （ 10）不可抗力條款 。同時由雙方當(dāng)事人在合同的末尾簽字，如有必要，可以加列見證人并副署。 ? 在實踐中，中國外貿(mào)企業(yè)采用的書面合同的形式主要是 合同 （銷售合同， sales contract。公司原定價為每單位 500美元 CIF紐約，但是誤報為每單位 500人民幣 CIF紐約。其前提是，撤回通知必須在發(fā)盤送到受盤人之前或同時達到受盤人； ? （ 2）如果在第二天上午 9點發(fā)現(xiàn)，客戶還沒有接受，但是該公司要撤回發(fā)盤已經(jīng)不可能了，只能撤銷該發(fā)盤。電文為：“茲發(fā)價 5萬噸一級木材，每噸單價為 2022美元 CIF吉隆坡，裝運期 4／ 5月，即期信用證支付，須以貨物尚未售出為準(zhǔn)。浙江省出口公司是否違約？ ? 答：（ 1）出口公司不違約?！贝藭r，正值國內(nèi)冰箱困原料漲價而相應(yīng)提價，原發(fā)價的價格明顯對出口公司不利，出口公司拒絕向巴方交貨。因此雙方之間合同不成立。 5月 26日，該廠商再次發(fā)來電傳：“你 5月 8日電接受，請速寄銷售確認書，以便會簽后開證。因為，①西歐廠商 5月 10目電傳是對我方 5月 8日電傳的拒絕，因此 5月 8日我方發(fā)價因為被拒絕而失效。 7月 5日，因甲公司的生產(chǎn)基地遭遇特大洪水，損失慘重，甲公司被迫宣告破產(chǎn)。 第四章 國際貨物買賣合同法 89 4月份進口 50噸化肥的合同，但是 4月 20日，美方來電聲稱需要延長交貨時間 6個月。首先，公約規(guī)定：“一方當(dāng)事人違反合同的結(jié)果如使另一方當(dāng)事人蒙受損失，以致于實際上剝奪了他根據(jù)合同規(guī)定有權(quán)期待得到的東西，即為根本違約。合同規(guī)定該設(shè)備分四批到貨。因為根據(jù) 1980年公約第 73條的規(guī)定，如果合同項下的各批貨物是相互依存的和不可分割的，不能將其中的任何一批貨物用于雙方當(dāng)事人在訂立合同時所設(shè)想的目的，則買方可以同時宣告合同對已經(jīng)交付或?qū)⒁桓兜母髋浳锞鶠闊o效，即可以宣告撤銷整個合同。 ? （ 2）因為國際貨物買賣合同公約規(guī)定，如果賣方所交的貨物與合同不符，不論買方是否已經(jīng)支付貨款，買方都可以減低價格。在 7月 1日以后的這段時間內(nèi)，買方完全有可能與其他供貨者以總價 12月交貨的合同，但買方拖到 12月 1日才與其他供貨者以 萬美元的價格訂立了次年 3月 1日交貨的購貨合同。 第四章 國際貨物買賣合同法 95 案例分析（四） 合同的履行 ? 中國的甲公司與美國的乙公司訂立一份國際貨物買賣合同。由于雙方對貨物滅失的風(fēng)險約定不明確，于是發(fā)生爭執(zhí)。根據(jù)公約規(guī)定，針對賣方延遲交貨的情況，可給予賣方一段合理的額外時間以催促其履行合同義務(wù)，而在寬限期內(nèi)，買方不能采取其他的救濟措施，必須接受寬限期的約束。這樣合同仍然有效。 第四章 國際貨物買賣合同法 97 (1) 乙公司是否有權(quán)要求甲公司承擔(dān)損害賠償責(zé)任 ?為什么 ? (2) 乙公司認為本案合同因甲公司違約已經(jīng)終止的觀點是否正確 ?為什么？ (3) 本案中，貨物損失的風(fēng)險應(yīng)由誰承擔(dān) ?為什么 ? ? (1) 有權(quán)。在本案中賣方即可以在買方規(guī)定的“至遲不超過 8月 20日”的合理時間內(nèi)履行義務(wù)。本案中，即貨物交由鐵路運輸時起就將風(fēng)險移轉(zhuǎn)買方承擔(dān)。 (3) 由買方承擔(dān)。 (2) 不正確。根據(jù)國際貨物買賣合同公約的規(guī)定，合同雙方對風(fēng)險承擔(dān)沒有約定的情況下，如果貨物涉及運輸，則在自貨物按照合同交付給第一個承運人以運交買方時起，風(fēng)險就轉(zhuǎn)移給買方承擔(dān)。因為根據(jù)公約的規(guī)定，如果賣方不在合同規(guī)定的時間內(nèi)履行其義務(wù)，則可以給其一段合理的額外時間。 合同因甲公司未按時履行義務(wù)己終止，故貨物損失的風(fēng)險理應(yīng)由甲公司承擔(dān) 。但 7月份，甲公司沒有履行。根據(jù)公約的規(guī)定，遵守合同的一方應(yīng)當(dāng)采取合理措施減少損失，否則擴大的損失，違約方有權(quán)扣除，因此這 5000美元買方不能得到。 第四章 國際貨物買賣合同法 93 ? 買賣雙方購售機床，價金 5萬美元， 12月 1日前交貨。賣方實際交付偽劣煙花炮竹，價值 1萬元，買方認為賣方違反合同，要求減價。于是某公司宣告撤銷合同。 ? 在本案中，美方來電表示將不在規(guī)定的時間內(nèi)交貨，并且經(jīng)過多次交涉后仍然無效，該公司是可以宣布合同無效的；另外，由于美方拒絕在規(guī)定的時間內(nèi)交貨，其結(jié)果使得我方有關(guān)農(nóng)業(yè)部門因為化肥不能及時使用而蒙受不必要的損失，則構(gòu)成根本違約，因此該公司有權(quán)向?qū)Ψ教岢鏊髻r。在這種情況下，該公司通知對方：如果不按時交貨，將撤消合同，同時保留索賠權(quán)。 1）甲公司 7月 1日的行為在合同法上稱為什么？ 2） 7月 1日，乙公司可以采取的合理的補救辦法是什么？ 答：（ 1）預(yù)期違約；（ 2）中止履行合同。 第四章 國際貨物買賣合同法 88 案例分析（二）預(yù)期違約、根本違約和分批交貨違約 ，合同約定甲公司于 7月 10日向乙公司交付優(yōu)質(zhì)鐵礦砂 10萬噸，乙公司于 7月 1日預(yù)付貨款的 50％，余款于交付貨物后 10日內(nèi)付清。我公司是否違約？為什么？ ? 答：（ 1）我公司不違約。 5月 10日，我公司接到該廠商電傳稱“你 5月 8日電悉，報價太高無法接受，請考慮降低價格，再行商議。（ 2）出口公司與巴基斯但的受約人之間不存在合同關(guān)系。 第四章 國際貨物買賣合同法 86 ，山東省某進出口公司電告巴基斯但一客戶，電文為：“茲發(fā)價 500臺琴島 —利勃海爾冰箱 BYD21型，每臺單價 285美元 CIF卡拉奇，裝運期 8/9月，即期信用證支付，限 7月 10日前復(fù)到有效?！边@時，因國際市場木材漲價，原發(fā)價的價格明顯對出口公司不利。但是在雙方正式簽訂合同之前，該公司還可以采用一些辦法進行補救： 1）向?qū)Ψ教峁┰摴咀罱c其他顧客達成交易的詳細文件，證明確實的誤報，爭取對方諒解； 2）許諾為對方在今后的交易中提供便利條件或額外好處，以便改正錯誤的發(fā)盤； 3）如果對方拒絕該公司的請求，那么該公司只好“交學(xué)費”了，算作教訓(xùn)。 第四章 國際貨物買賣合同法 84 ? 答：（ 1）如果是在當(dāng)天下午發(fā)現(xiàn)，該公司可以用更加快的通訊方式撤回發(fā)盤。購貨確認書， purchase confirmation）。 第四章 國際貨物買賣合同法 82 二、合同的形式 ? 在國際上，對貨物買賣合同的書面形式?jīng)]有特定