【正文】 根據國際貨物買賣合同公約的規(guī)定，合同雙方對風險承擔沒有約定的情況下，如果貨物涉及運輸，則在自貨物按照合同交付給第一個承運人以運交買方時起，風險就轉移給買方承擔。根據國際貨物買賣合同公約的規(guī)定，如果賣方不在合同規(guī)定的時間內履行其義務，則可以給賣方規(guī)定一段合理的額外時間，在此時間內，買方不能采取與此相沖突的救濟方法。本案中，即貨物交由鐵路運輸時起就將風險移轉買方承擔。在本案中，賣方可以在買方規(guī)定的“至遲不超過 8月 20日”的合理時間內履行其義務。 1）乙公司是否有權要求甲公司承擔損害賠償責任？ 2）乙公司認為本案合同因甲公司違約已經終止的觀點是否正確？ 3）本案中，貨物損失的風險應由誰承擔？ 第四章 國際貨物買賣合同法 96 答： 1）無權要求甲公司承擔損害賠償責任。 8月 3日，乙公司通知甲公司，該批本材至遲應在 8月 20日之前發(fā)運， 8月 10日，甲公司依約將該批木材交鐵路運至大連，但該批木材在自大連至紐約的運輸途中因海難損失 80%。 （ 4）本案中違約賠償買方 6000美元。 7月 1日，賣方函告買方，市價上升，年內有繼續(xù)上漲趨勢，除非買方同意將價格提到 6萬美元，否則不交貨，買方答復賣方必須按合同價 5萬美元交貨，但賣方不同意。買方要求減價是否有效？為什么？應減價多少？ ? 答：（ 1）買方要求減價有效。該公司的這種撤銷有效嗎？ ? 答：有效。 第四章 國際貨物買賣合同法 91 備。該公司的做法可行嗎？ 第四章 國際貨物買賣合同法 90 ? 答：該公司的做法是可行的，是有法律依據的。立即通知甲公司，在甲公司提供履行合同的情況下，繼續(xù)履行合同。 7月 1日，乙公司得悉，由于丙公司出價優(yōu)惠，甲公司又與丙公司訂立鐵礦砂買賣合同，并已將確定給乙公司的 10萬噸鐵礦砂中的 5萬噸運給了丙公司，并在繼續(xù)發(fā)運。（ 2）合同不成立?！卑雮€月后，該商品的市價明顯趨漲。因為， 7月 6日巴基斯坦公司的復電是一個對出口公司發(fā)價作了附加條件的接受，該附加條件屬款項支付方式的實質性變更，構成對出口公司發(fā)價的拒絕。” 7月 6日，接巴方客戶回電，“你 7月 2日電接受，進口許可證正在申領中，一旦獲證即開出遠期信用證。因此出口公司與日本一公司簽訂木材買賣合同，按國際市場價售出木材。 第四章 國際貨物買賣合同法 85 ，中國浙江省出口公司向馬來西亞公司出售一批原材料。根據公約的規(guī)定，一項發(fā)盤，即使是不可撤銷的，但可以撤回。 本章完 第四章 國際貨物買賣合同法 83 案例分析（一）發(fā)價和接受 ，于星期一上午 10點以自動電傳向美國紐約的一貿易公司發(fā)盤。從事進出口貿易的買賣雙方可以采用正式的合同（ contract）、確認書（ confirmation）與協(xié)議（ agreement）等。 第四章 國際貨物買賣合同法 81 ? 合同的結尾 是合同的最后一部分，主要載明合同以何種文字作成以及各種文本的效力。 （ 9）檢驗條款 。 （ 5）裝運條款 。這些內容通常人們都不太注意，但是在發(fā)生爭議時它們可能會產生重大的法律后果。 第四章 國際貨物買賣合同法 78 ? 國際貨物買賣合同條款一般都包括上述有關內容。 （ 2） 貨物的價格 ，包括貨物的單價（ unit price）、金額（ amount）與總價（ total value） 。 根據 《 公約 》 規(guī)定，賣方特有的補救措施主要有： （ 1）轉賣貨物 （ 2）要求支付利息。 第四章 國際貨物買賣合同法 75 ? 買方違反合同 主要有以下四種情形 : （ 1）不付款 。 （ 3）要求賣方對貨物不符合合同之處進行修補。 （ 2）延遲交貨 。Ａ公司因此提出撤銷整個合同，而Ｂ公司提出異議。 第四章 國際貨物買賣合同法 71 （ 2）如果一方當事人不履行對其中任何一批貨物的義務，使 另一方當事人有充分的理由斷定今后各批貨物亦將會發(fā)生根本違反合同 ，則該另一方當事人可以在一段合理的時間內 宣告合同今后無效 ，即撤銷合同對今后各批貨物的效力，但是對在此以前已經履行義務的各批貨物則不能予以撤銷。 另，公約規(guī)定在援用中止履行合同時必須采取通知程序：中止履行合同義務的一方當事人必須立即通知另一方當事人。 第四章 國際貨物買賣合同法 69 中止履行合同 ? 中止履行合同是針對預期違約而設立的一種補救措施。 ? 理由：中美兩國均為 《 公約 》 成員國，且合同中沒有排除對 《 公約 》 的適用，應適用 《 公約 》 。事后 A與中國其他兩家公司分別簽定轉售 500公噸小麥合同。 其次，損害賠償應扣除由于受害方未采取合理措施使有可能減輕而為減輕的損失。 損害賠償的原則與責任范圍： 第一 ， 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 明確地規(guī)定，損害賠償的責任范圍，應與對方因其違約而遭受的包括利潤在內的損失額相等 。 ? 對違反合同的補救方法 分為三種情況 : 買賣雙方都可以采取的救濟方法， 賣方違約時買方可以采取的救濟方法， 買方違約時賣方可以采取的救濟方法。換言之，貨物的所有權既不是在訂立合同的時候轉移，也不是在裝運貨物的時候轉移，而是在賣方將代表貨物的所有權的單據（例如，提單等）交給買方的時候才轉移于買方。 第四章 國際貨物買賣合同法 59 （二） 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 的有關規(guī)定 ? 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 除原則性地規(guī)定賣方有義務將貨物的所有權轉移于買方，并保證他所交付的貨物必須是第三人不能提出任何權利或請求權的貨物外，對所有權轉移給買方的時間、地點與條件，以及買賣合同對第三人的貨物的所有權所產生的影響（例如，貨主對其貨物被非法出售時是否可以向買方進行追奪）等問題，都沒有作出任何規(guī)定。德國法認為，所有權的轉移屬于物權法的范疇，而買賣合同則屬于債法的范疇，買賣合同本身并不起到轉移所有權的效力。 第四章 國際貨物買賣合同法 57 ? 法國民法典原則上是以買賣合同的成立決定貨物的所有權的轉移的。 ?對于特定物或已經特定化的貨物，買賣法第 17條規(guī)定：貨物的所有權應在雙方當事人 意圖移轉的時候，移轉 于買方。 第四章 國際貨物買賣合同法 55 ? 根據各國有關的法律以及國際貿易慣例的規(guī)定，貨物所有權的轉移大致有以下面三種方式 : （ 1） 貨物所有權轉移的標志是 支付價款 ，即賣方交貨，買方付款，所有權隨之轉移 。 ? 根據 《 美國統(tǒng)一商法典 》 第 2513條的規(guī)定 ，除雙方當事人另有約定外，買方在支付貨款和接受貨物之前，有權對貨物進行檢驗。 第四章 國際貨物買賣合同法 51 ? 《 德國民法典 》 第 433條規(guī)定 ，買方對賣方負有支付其約定價金以及受領買得物的義務。 第四章 國際貨物買賣合同法 50 （二）收取貨物 1.《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 的規(guī)定 ? 買方的另一項基本義務是 收取貨物 。 （ 2）如果是憑移交貨物或單據支付貨款，則買方應在移交貨物或單據的地點支付貨款。 二、買方的義務 第四章 國際貨物買賣合同法 47 ? 如果買賣合同已經規(guī)定了貨物的價格或規(guī)定了確定價格的方法，則買方應當根據合同規(guī)定的價格付款，這是毫無疑問的。 （ 2）賣方保證在其出售的貨物上不存在任何未曾向買方透露的擔保物權，例如，抵押權或留置權等 。 （ 3）該案中，中方在簽約前已經告之對方所購貨物的特定用途，加上賣主是銅廠負責人，憑他的技能和判斷，完全應知道軋制自行車應當用何種鋼材，因此賣方違反了法律規(guī)定的品質擔保的默示條件。 第四章 國際貨物買賣合同法 43 《 公約 》 的規(guī)定 公約 35條規(guī)定，賣方交付的貨物必須與合同所規(guī)定的數量、質量和規(guī)格相符，并須按照合同所規(guī)定的方式裝箱或包裝，除雙方當事人另有協(xié)議外，賣方所交的貨物應符合下列要求： （ 1）貨物應適用于同一規(guī)格貨品通常使用的用途； （ 2）貨物應適用于 訂立合同時買方曾明示或默示地通知賣方的任何特定用途 ，除非情況說明買方并不依賴賣方的技能和判斷能力或這種依賴對賣方來說是不合理的； （ 3）貨物的質量應與賣方向買方提供的貨物樣品或樣式相同； （ 4）貨物應按同類貨物通用的方式裝入容器或包裝，如無此種通用方式，則應按足以保全和保護貨物的方式包裝。只要買賣雙方在合同中沒有作出相反的規(guī)定，依法適用于雙方的買賣合同。 II． 是在營業(yè)中出售貨物 ， 應包含一項默示條件 ， 即賣方依據合同提供的貨物應具有商銷品質 ， 但如有下列情況之一者除外： a有關貨物的各種缺陷在訂約之前已知； b買方在訂約之前 ， 已經貨物進行檢驗 ， 而貨物缺陷本應該發(fā)現 。 ?如果買賣合同對貨物的品質與規(guī)格沒有作出具體的規(guī)定，則賣方必須根據合同應當適用的法律的有關規(guī)定辦理。合同中規(guī)定由買方提供上述單據，即使不是因為作為賣方的被訴人打字錯誤，也是違反國際貿易慣例和事實上不能執(zhí)行的，因此這項規(guī)定是無效的。中國與澳大利亞屬于 《 公約 》 的締約國，且合同當事人沒有排除 《 公約 》 的適用，所以適用 《 公約 》 。 ? 《 聯(lián)合國國際貨物買賣合同公約 》 還規(guī)定，如果賣方在上述時間以前已經移交了這些單據，他可以在這個時間屆滿以前對單據中任何不符合合同之處作出修改。 （一）賣方交貨的時間與地點 第四章 國際貨物買賣合同法 36 ? 如果 買賣合同對交貨地點已 作出規(guī)定 ，則賣方應根據合同規(guī)定的地點交貨。 （ 3）對貨物權利的擔保義務。 ? 一、賣方的義務 ? 二、買方的義務 第三節(jié) 賣方與買方的義務 第四章 國際貨物買賣合同法 33 一、賣方的義務 ? 【 導入案例 】 我國某自行車總廠從德國進口一批鋼管，雙方訂約前，中方業(yè)務員告訴賣主（德方鋼管廠責人），這批鋼管是供軋制自行車車輪用的，賣主按合同規(guī)定交貨，中方對鋼管軋制發(fā)現彎曲后出現裂痕，不能制造自行車輪。”這主要是指中外合資經營企業(yè)合同、中外合作經營企業(yè)合同、中外合作勘探開發(fā)自然資源合同、技術轉讓合同與補償貿易合同等。 ? 根據 中國外貿企業(yè)的習慣做法 ，雙方以函電方式達成協(xié)議以后，中方還要提出一式兩份的銷售確認書（ Confirmation of Sale），郵寄對方交換簽字后，才作為合同正式成立的依據。 二、中國法律關于合同成立的規(guī)定 第四章 國際貨物買賣合同法 29 （一）涉外經濟合同成立的基本條件 ? 《 涉外經濟合同法