【正文】 根據(jù) 《 公司法》 的規(guī)定，公司董事、監(jiān)事、高級(jí)管理人員以外的他人侵犯公司合法權(quán)益，給公司造成損失的，有限責(zé)任公司的股東可以書面請(qǐng)求董事會(huì)或者監(jiān)事會(huì)向人民法院提起訴訟，或者直接向人民法院提起訴訟。 35 ? （ 5）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 5）所提示的內(nèi)容，指出 B企業(yè)能否直接向人民法院提起訴訟？并說(shuō)明理由。在本題中，由于股東A企業(yè)、 B企業(yè)自接到書面通知之日起滿 30日未答復(fù)，視為同意轉(zhuǎn)讓。根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，股東向股東以外的人轉(zhuǎn)讓股權(quán)，應(yīng)當(dāng)經(jīng)其他股東過(guò)半數(shù)同意。 ? （ 4）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 4）所提示的內(nèi)容，指出 C企業(yè)能否轉(zhuǎn)讓自己的出資？并說(shuō)明理由。根據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定，公司的控股股東、不得利用其關(guān)聯(lián)關(guān)系損害公司利益。 ? （ 3）根據(jù)本題要點(diǎn)（ 3）所提示的內(nèi)容，指出 A企業(yè)的做法是否符合法律規(guī)定？并說(shuō)明理由。根據(jù) 《公司法 》 的規(guī)定，公司為公司股東提供擔(dān)保的，必須 34 ? 經(jīng)股東會(huì)決議，該項(xiàng)表決由出席會(huì)議的其他股東所持表決權(quán)的過(guò)半數(shù)通過(guò)。在本題中， A企業(yè)作為接受擔(dān)保的股東不應(yīng)參加表決。 ? 答案：首先， A企業(yè)不應(yīng)參加表決。在本題中，甲公司股東的首次出資額、出資總期限均符合規(guī)定。 ? 答案：出資期限符合規(guī)定。（通過(guò)董事會(huì)或監(jiān)事會(huì)或直接提起訴訟）。則甲應(yīng)當(dāng)向人民法院提起訴訟。 ②若 A、 B、 C、 D成立甲公司，甲公司欲與乙公司合并， 2/3以上股東通過(guò)，但是少數(shù)股東堅(jiān)持反對(duì)，其可以請(qǐng)求甲公司以合理的價(jià)格收購(gòu)其股權(quán)，在合并決議作出之日起 60天，不能達(dá)成回購(gòu)協(xié)議，自決議作出之日起，在 90天之內(nèi)，可以向人民法院提起訴訟。 B企業(yè)直接向人民法院提起訴訟，要求乙公司賠償損失。 32 ? （ 4） 2022年 7月， C企業(yè)擬將自己的全部出資對(duì)外轉(zhuǎn)讓給 D企業(yè)， C企業(yè)就其股權(quán)轉(zhuǎn)讓事項(xiàng)書面通知 A企業(yè)、 B企業(yè)征求同意，但 A企業(yè)、 B企業(yè)自接到書面通知之日起45日內(nèi)未予以答復(fù)。 ? （ 2） 2022年 5月，甲公司為 A企業(yè)的銀行貸款提供擔(dān)保，該擔(dān)保事項(xiàng)提交股東會(huì)表決時(shí)， A企業(yè)、 C企業(yè)贊成， B企業(yè)反對(duì)，股東會(huì)通過(guò)了該項(xiàng)決議。 31 綜合題 ? 甲有限責(zé)任公司的有關(guān)情況如下： ? （ 1）甲有限責(zé)任公司（以下簡(jiǎn)稱 “甲公司 ”）由 A企業(yè)、B企業(yè)、 C企業(yè)共同投資于 2022年 4月 1日成立，注冊(cè)資本為 1000萬(wàn)元，其中 A企業(yè)認(rèn)繳的出資為 600萬(wàn)元，B企業(yè)認(rèn)繳的出資為 300萬(wàn)元， C企業(yè)認(rèn)繳的出資為100萬(wàn)元。 A公司要求將該批空調(diào)轉(zhuǎn)由本公司買受，缺乏法律根據(jù)。但是并沒(méi)有明確規(guī)定董事、經(jīng)理的競(jìng)業(yè)行為無(wú)效，因而從公司法的立法意圖和民商法鼓勵(lì)交易的原則來(lái)看，若認(rèn)定董事、經(jīng)理的競(jìng)業(yè)行為無(wú)效，往往會(huì)牽涉到善意第三方（甚至是更多交易主體）的利益，影響交易的安全性。 其次，李某違反競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)行為的效力。李某身為 A公司的董事兼總經(jīng)理，卻以 B公司的名義購(gòu)買銷售空調(diào)，實(shí)際上是為 B公司進(jìn)行商業(yè)活動(dòng)，同時(shí)亦損害了本公司的獲利。 ” 該條規(guī)定的就是董事、經(jīng)理的 競(jìng)業(yè)禁止義務(wù) 。 30 案例分析： 以上案例存在 A公司與李某之間、 B公司與 C公司之間兩種不同的法律關(guān)系， 首先，李某的行為違反了公司法中的競(jìng)業(yè)禁止義務(wù)。至于李某身為 A公司董事經(jīng)營(yíng)與 A公司同類的業(yè)務(wù)，屬于 A公司的內(nèi)部事務(wù)。 于是，董事會(huì)做出決議，責(zé)成李某取消該合同，并由 A公司將此批空調(diào)買下。 B公司 A公司的李某 C公司 A公司董事會(huì)聞?dòng)嵑螅J(rèn)為李某身為本公司董事兼總經(jīng)理，應(yīng)當(dāng)忠實(shí)履行其職責(zé)，負(fù)有競(jìng)業(yè)禁止的義務(wù)，不得經(jīng)營(yíng)與本公司同類的業(yè)務(wù)。于是李某以 B公司的名義從 H市購(gòu)進(jìn)一批總價(jià)為 200萬(wàn)元的空調(diào)。 29 案例十二：董事的違規(guī)行為及其責(zé)任 李某是 A電器有限公司的董事兼總經(jīng)理。 《 公司法 》 關(guān)于發(fā)起人在發(fā)起設(shè)立公司時(shí)所支付的費(fèi)用，因公司不能設(shè)立，應(yīng)按發(fā)起人之間的協(xié)議規(guī)定，由各發(fā)起人承擔(dān)，不能為減少或者不承擔(dān)因發(fā)起設(shè)立青花公司的費(fèi)用而拒絕股東因公司不能設(shè)立要求返還股本的要求。 發(fā)起人沒(méi)有在法定的時(shí)間內(nèi)履行召集和主持創(chuàng)立大會(huì)的義務(wù)，公司設(shè)立的重大事項(xiàng)未經(jīng)創(chuàng)立大會(huì)討論通過(guò)，沒(méi)有得到全體股東半數(shù)以上的認(rèn)可，這是公司設(shè)立的實(shí)質(zhì)性工作，發(fā)起人的 “ 積極籌備 ” 應(yīng)當(dāng)在這些方面有所表現(xiàn)，發(fā)起人因未準(zhǔn)備好上述會(huì)議內(nèi)容而延遲召開或者不召開創(chuàng)立大會(huì)，公司不能設(shè)立的后果應(yīng)由發(fā)起人承擔(dān)。 27 創(chuàng)立大會(huì)，由發(fā)起人召集并主持，創(chuàng)立大會(huì)的召開，按照 《 公司法 》 第 91條的規(guī)定，應(yīng)當(dāng)有代表股份總數(shù)過(guò)半數(shù)的發(fā)起人、認(rèn)股人出席，否則創(chuàng)立大會(huì)不可舉行。 ” 發(fā)起人不同意股東要求的另一個(gè)理由是： “ 目前正在積極籌備召開公司創(chuàng)立大會(huì) ” ，發(fā)起人的這一理由嚴(yán)重違反 《 公司法 》 第 90條 “ 發(fā)起人應(yīng)當(dāng)自股款繳足之日起三十日內(nèi)召開創(chuàng)立大會(huì) ” 的規(guī)定（這是法定的會(huì)議召開時(shí)間），所以青花股份有限公司的發(fā)起人應(yīng)當(dāng)在 5月 31日前組織召開創(chuàng)立大會(huì)，并且應(yīng)當(dāng)在創(chuàng)立大會(huì)召開前十五日發(fā)出創(chuàng)立大會(huì)召開通知，而青花的發(fā)起人拖至 6月 5日還未發(fā)出召開創(chuàng)立大會(huì)的通知，其 “ 積極籌備 ” 根本是虛擬。公司的資產(chǎn)，是公司完整性和正常運(yùn)行的保證，也是全體股東基本利益的保證，而股本則是公司經(jīng)營(yíng)的物質(zhì)基礎(chǔ)，是公司成立、生存、發(fā)展的基本物質(zhì)條件；同時(shí)還是公司對(duì)債權(quán)人的債權(quán)最低擔(dān)保額，是公司的信用標(biāo)準(zhǔn)，因發(fā)起人沒(méi)有滿足上述三個(gè)條件，公司不能設(shè)立，股東認(rèn)繳的股份失去了投資意義，股東要求發(fā)起人返還認(rèn)繳股金的要求是合理的。 發(fā)起人如果滿足了上述三種情形，認(rèn)股人不得抽回所認(rèn)繳的股份；認(rèn)股人只有在發(fā)起人未滿足上述三個(gè)條件之一時(shí)，才有權(quán)要求發(fā)起人返還所認(rèn)購(gòu)的股份。 發(fā)起人在不同意股東要求退還股東的要求時(shí)提到法律規(guī)定 “ 股東不得抽回股本 ” ，是 《 公司法 》 的明文規(guī)定。 請(qǐng)問(wèn)：如果你是法官，你是否經(jīng)過(guò)審理，拿出 “ 判決青花股份有限公司的發(fā)起人按股東所繳股款加算銀行利息在判決生效后十日內(nèi)予以一次性退還并承擔(dān)本案訴訟費(fèi)。 青花股份有限公司發(fā)起人認(rèn)為公司按期募足了股份，目前正在積極籌備召開公司創(chuàng)立大會(huì)，股東的要求不僅有違股金不可抽回的法律規(guī)定，而且這一行為將直接導(dǎo)致公司因未按期募足資金而不能成立，致發(fā)起人遭受較大的經(jīng)濟(jì)損失，不同意股東的要求。因此此次臨時(shí)股東大會(huì)的召集和決議程序都是合法有效的，法院駁回韓某的訴訟請(qǐng)求也是合法的。至于開會(huì)通知上沒(méi)有張某的印章，但有張某的具名，這不影響通知的法律效力。 董事長(zhǎng)身為法定代表人，既是董事會(huì)的召集人，又是股東大會(huì)的主持人，雖然依據(jù) 《 公司法 》 的規(guī)定應(yīng)由董事會(huì)召集股東大會(huì)，