【正文】 再次，中止執(zhí)行程序應包括中止民事保全程序在內，因為民事保全程序雖不是民事執(zhí)行程序本身，但對債務人財產(chǎn)的任何民事保全措施均。其次，依別除權進行的民事執(zhí)行程序不需要中止，可以繼續(xù)進行，原因是即使債務人破產(chǎn)，別除權也可以不依據(jù)破產(chǎn)程序行使。這里有幾個問題需要作出特殊說明：首先，依取回權進行的民事執(zhí)行程序不需要中止，可以繼續(xù)進行，因為取回權的行使與破產(chǎn)程序的集體清償機制無關。法律這樣規(guī)定的目的在于實現(xiàn)破產(chǎn)制度的價值，保護全體債權人公平的受到清償，因為法院受理破產(chǎn)申請后，債務人極有可能被宣告破產(chǎn)，其財產(chǎn)將被依法清算并分配，如果在破產(chǎn)案件受理后破產(chǎn)宣告作出前允許債權人通過民事執(zhí)行程序獲得個別清償，可能造成個別債權人獲得足額清償，而其他債權人獲得較低比例的清償甚至無法獲得清償，這對其他債權人來講顯然是不公平的。最高人民法院《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第20條規(guī)定：人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，對債務人財產(chǎn)的其他民事執(zhí)行程序應當中止。破產(chǎn)程序優(yōu)先于民事執(zhí)行程序是指法院受理破產(chǎn)申請，破產(chǎn)程序開始后，針對債務人財產(chǎn)的民事執(zhí)行程序必須中止，尚未開始執(zhí)行的，不得開始，已經(jīng)開始執(zhí)行但未執(zhí)行完畢的，不得繼續(xù)進行。此時如果允許代位訴訟繼續(xù)進行，可能產(chǎn)生對債權人個別清償?shù)姆珊蠊?，違反集體清償原則，因此代位訴訟應當終結?！逗贤ā飞系拇辉V訟中的債務人被申請破產(chǎn)，法院受理破產(chǎn)案件后代位訴訟應當終止，待清算組成立后由清算組決定是否繼續(xù)進行。如果債權人請求撤銷的債務人的行為不屬于《企業(yè)破產(chǎn)法》第35條規(guī)定的無效行為，超出了35條規(guī)定的時間界限，但是沒有違反《合同法》第75條“撤銷權自債權人知道或者應當知道撤銷事由之日起一年內行使；自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅”的規(guī)定，即清算組無法依據(jù)《破產(chǎn)法》關于撤銷權的規(guī)定追回財產(chǎn)，但是債權人卻可以依據(jù)《合同法》關于撤銷權的規(guī)定使債務人獲得財產(chǎn)，那么出于保護全體債權人利益的目的，應當在法院受理破產(chǎn)案件后中止撤銷權訴訟，待清算組成立后訴訟繼續(xù)進行，涉及到的受益人或者受讓人應當將財產(chǎn)交付給清算組。但是由于我國《合同法》上的撤銷權和《破產(chǎn)法》上的撤銷權針對的行為在范圍上是不同的，因此應當根據(jù)不同的情況區(qū)別對待。自債務人的行為發(fā)生之日起五年內沒有行使撤銷權的，該撤銷權消滅。（5）假設一種情形，該飲料廠申請破產(chǎn)，法院受理破產(chǎn)案件后，有 一位債權人正在進行《合同法》上的撤銷權訴訟，該撤銷權訴訟應當如何處理？《合同法》上的撤銷權訴訟，是指債務人放棄其到期債權或者無償轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害時，或者債務人以明顯不合理的低價轉讓財產(chǎn)，對債權人造成損害，并且受讓人知道該情形的，債權人可以提起訴訟，請求人民法院撤銷債務人的行為。《日本破產(chǎn)法》的相關規(guī)定與我國不同，訴訟當事人一接受破產(chǎn)宣告，關于破產(chǎn)財團的訴訟程序就中斷，如果在債權調查時出現(xiàn)異議的話，已經(jīng)中斷了的訴訟將轉變?yōu)閭鶛嗾J定訴訟， （日）石川明．日本破產(chǎn)法．何勤華，周桂秋譯．北京：中國法制出版社，2000．88~89即由法院依訴訟程序對債權人債權的有無和數(shù)額加以確定，如債權人對判決結果不服，可以上訴。這里的新的訴訟是指旨在執(zhí)行債務人財產(chǎn)的訴訟，即滿足債權的訴 訟。（3）依照最高人民法院《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第19條的規(guī)定，人民法院受理企業(yè)破產(chǎn)案件后，以債務人為原告的其他民事糾紛案件尚在一審程序的，受訴人民法院應當將案件移送受理破產(chǎn)案件的人民法院；案件已進行到二審程序的，受訴人民法院應當繼續(xù)審理。正是基于此項原因，法院對某商場的起訴不予受理并告知其在法定的期限內申報債權。（1）破產(chǎn)程序優(yōu)先于其他民事訴訟程序，是指法院受理破產(chǎn)申請后，破產(chǎn)程序開始起，以債務人為當事人的民事訴訟應當終止或中止，債權人只能以申報債權的方式參加破產(chǎn)程序，不能向受理破產(chǎn)案件的人民法院提起新的訴訟。在法定的期限內申報債權，是債權人主張債權，擬通過破產(chǎn)程序獲得清償?shù)囊馑急硎?，由于債務人在法院受理破產(chǎn)案件后的個別清償行為無效，因此在法定期限內申報債權是債權人獲得清償?shù)奈┮煌緩??！镀髽I(yè)破產(chǎn)法》第9條規(guī)定，人民法院受理破產(chǎn)案件后應當公告并通知已知的債權人，債權人應當在收到通知后一個月內，未收到通知的債權人應當自公告之日起三個月內，向人民法院申報債權，說明債權的數(shù)額和有無財產(chǎn)擔保，并且提交有關證明材料。2．對債權人的效力第一，債權人接受債務人的個別清償無效，但是為債務人生產(chǎn)經(jīng)營所必需并經(jīng)人民法院同意的除外。筆者認為，與其他國家相比，我國的相關規(guī)定缺乏可操作性而且十分不完善，應當盡快進行修改，正在起草中的新《破產(chǎn)法》規(guī)定了債務人及其有關人員承擔下列義務：（1）妥善保管其占用和管理的所有財產(chǎn)、賬冊、文書、資料、印章和其他物品；（2）根據(jù)人民法院、管理人、重整執(zhí)行人的要求進行工作，并如實回答詢問；（3）列席債權人會議并如實回答債權人的詢問；（4）未經(jīng)人民法院許可，不得擅自離開住所地。破產(chǎn)企業(yè)的法定代表人在破產(chǎn)程序終結以前，根據(jù)人民法院或者清算組的要求進行工作，不得擅離職守。為了保證破產(chǎn)程序的順利進行，保護債權人利益，各國立法普遍規(guī)定在破產(chǎn)程序開始后對債務人的人身進行限制，如《日本破產(chǎn)法》規(guī)定破產(chǎn)者對財物管理人、監(jiān)查委員、債權者會議的要求負有各種說明的義務（第153條），以及對破產(chǎn)者的居住限制（第147條），逮捕、拘留（第14149條），會客、通信秘密的限制（第150條）。如果債務人收到人民法院關于停止清償債務的通知后，仍然對部分債權人清償債務，并且該清償行為不屬于債務人生產(chǎn)經(jīng)營所必需且未經(jīng)法院同意，人民法院應當裁定該清償行為無效，追回該項財產(chǎn)，并可依照《民事訴訟法》第102條、第104條的規(guī)定對法定代表人、上級主管部門負責人以及其他直接責任者進行處罰。何謂生產(chǎn)經(jīng)營必需，法律并沒有明確規(guī)定，法院可以行使自由裁量權，依照實際情況自行確定。債務人正常生產(chǎn)經(jīng)營所必須償付的，在清算組成立前應當經(jīng)人民法院審查批準。如果允許債務人對債權人進行個別清償，可能使部分債權人的債權獲得足額清償，而部分債權人的債權獲得清償?shù)谋壤蟠蟮陀谝榔飘a(chǎn)程序集體清償?shù)乃交蛘吒緹o法獲得清償，這就背離了法律公平的價值理念。第二，不得對部分債權人進行個別清償，除債務人日常生產(chǎn)經(jīng)營必需并為法院同意的以外，個別清償行為無效。企業(yè)監(jiān)管組向人民法院負責，接受人民法院的指導、監(jiān)督。企業(yè)監(jiān)管組成員從企業(yè)上級主管部門或者股東會議代表、企業(yè)原管理人員、主要債權人中產(chǎn)生，也可以聘請會計師、律師等中介機構參加。這就使得在法院受理破產(chǎn)申請至清算組成立期間債務人仍享有對其財產(chǎn)的管理處分權，從而大大增加了債務人損害債權人利益的可能性，在破產(chǎn)法律實踐中造成了很多不良后果。清算組可以聘任必要的工作人員。清算組可以依法進行必要的民事活動。但是，我國的法律規(guī)定在這方面是有漏洞的，我國《企業(yè)破產(chǎn)法》第24條規(guī)定：人民法院應當自宣告企業(yè)破產(chǎn)之日起十五日內成立清算組，接管破產(chǎn)企業(yè)。但是如果債務人清楚的知道自身的財產(chǎn)狀況無法清償?shù)狡趥鶆眨创_實具備破產(chǎn)原因，可能被宣告破產(chǎn)，債務人就可能采取轉移、隱匿財產(chǎn)等種種手段損害債權人的利益。（一）破產(chǎn)申請受理的法律效力1．對債務人的效力第一，債務人喪失對財產(chǎn)的管理處分權。申請權人提出破產(chǎn)申請，法院依法審查后認為破產(chǎn)申請滿足法律規(guī)定的形式要件和實質要件，主要包括申請人依法享有破產(chǎn)申請權，債權人已預交破產(chǎn)費用，破產(chǎn)申請以書面形式提出，法院對破產(chǎn)案件有管轄權，債務人具有破產(chǎn)能力、具備破產(chǎn)原因，不屬于申請權人濫用申請權的情形等。同日，乙公司要求清算組返還其出租該飲料廠的機器設備，清算組查證后認為乙公司不能行使取回權，乙公司遂以清算組為被告向人民法院起訴，法院審理后支持乙公司的訴求，并強制執(zhí)行。7月31日，第一次債權人會議召開。4月26日某商場向該人民法院起訴，要求該國有飲料廠履行供貨合同，法院不予受理并告知該商場在法定期限內申報債權。法院審查后認為該破產(chǎn)申請符合法律規(guī)定的條件，于4月20日立案受理，向申請人發(fā)出了案件受理通知書并依法組成了合議庭。在破產(chǎn)案件被法院受理后，會發(fā)生什么法律后果呢？法院在受理破產(chǎn)案件后需要進行哪些工作呢？實踐中有這樣一則案例：某國有飲料廠因長期經(jīng)營管理不善，1999年3月已累計虧損50余萬元，成為當?shù)亟?jīng)濟發(fā)展的巨大包袱，并且已經(jīng)具備了《企業(yè)破產(chǎn)法》規(guī)定的企業(yè)因經(jīng)營管理不善造成嚴重虧損，不能清償?shù)狡趥鶆盏钠飘a(chǎn)原因。在我國破產(chǎn)法律實踐中，當事人的申請是啟動破產(chǎn)程序的前提，法院一般不依職權宣告企業(yè)破產(chǎn)，即我國采取破產(chǎn)程序受理開始主義原則。第四章破產(chǎn)申請的受理及其法律后果一、問題的提出二、問題的研究（一）破產(chǎn)申請受理的法律效力（二）破產(chǎn)案件受理后法院的其他工作三、小結一、問題的提出在破產(chǎn)程序開始采取的立法準則中，有申請主義與職權主義兩種。三、小結債權人申請破產(chǎn)而啟動破產(chǎn)程序主要對應于破產(chǎn)制度保護債權利益，實現(xiàn)最大限度受償?shù)墓δ埽渲饕康脑谟谧畲笙薅葘崿F(xiàn)自身債權的清償。如何使債權人在行使申請權遇到障礙時進行補救值得關注。而且許多破產(chǎn)企業(yè)財務管理混亂，會計賬目與實際賬目不符，債權人難以從企業(yè)日常財會賬目上預先發(fā)現(xiàn)企業(yè)經(jīng)營失敗的事實。據(jù)調查，破產(chǎn)案件清償率最高的只在30%左 右，一般在7%~15%之間，極低的債權人受償率也使債權人申請破產(chǎn)失去了動力。以上規(guī)定給了知情的債權人不提出破產(chǎn)申請的空間，債務人經(jīng)營失敗、收支惡化、支付不能雖是債權人的切膚之痛，但債權人申請破產(chǎn)往往是一人申請，程序繁瑣而成果卻由全體債權人共享，此時債權人往往選擇民事執(zhí)行程序。以河南省南陽市為例，該市兩級法院從1989年以來審結的153件破產(chǎn)案件中，僅有3件是由債權人申請破產(chǎn)的。在現(xiàn)實生活中，債權人對于申請債務人破產(chǎn)維護自身權益也缺乏積極性。而《民事訴訟法》第199條中，將非全民所有制法人型企業(yè)破產(chǎn)的原因限定為因“嚴重虧損”而無力清償?shù)狡趥鶆?。但如果法律將資不抵債做為破產(chǎn)原因，一般認為，在這種情況之下破產(chǎn)申請權的行使與債務是否到期、條件是否成就則沒有關系，此時附條件、附期限的債權人享有申請破產(chǎn)的權利。3．附條件、附期限的債權人的破產(chǎn)申請權對附條件、附期限的債權人享有的破產(chǎn)參加權，各國做法大致一致，肯定其參加其他債權人提起的破產(chǎn)案件的權利。 李永軍．破產(chǎn)法律制度．北京：中國法制出版社，2002．71破產(chǎn)程序有最大限度滿足債權，保證債權人利益，實現(xiàn)債權人公平受償?shù)闹贫裙δ?，如果對有擔保的債權人提出破產(chǎn)申請加以禁止或者附加其他限制對于有財產(chǎn)擔保的債權人講，意味著其被剝奪了向債務人行使求償權的權利。在實際生活中，債務人即使陷于支付不能之境地，有財產(chǎn)擔保的債權人可以通過對擔保物的執(zhí)行而使其債權得到實現(xiàn)，而無須費時費力去提出破產(chǎn)申請，但在擔保物價款可能不足以清償所擔保的債權時，有財產(chǎn)擔保的債權人便不得不行使破產(chǎn)申請權。 許亮東．破產(chǎn)案件審理程序．北京：人民法院出版社，1997．46與破產(chǎn)制度最大限度地實現(xiàn)債權人公平受償?shù)墓δ芟噙m應，破產(chǎn)申請自然可以由債權人一人提出，而不受法律限定，破產(chǎn)程序也可因債權人一人申請而啟動。 王欣新．破產(chǎn)法專題研究．北京：法律出版社，2000．50在我國法律實務中，破產(chǎn)申請由債權人提出的，法院在受理案件公告的90天內發(fā)現(xiàn)債務人除申請人自身外，沒有其他債權人，在這種情況下法院可以有兩種選擇：一是裁定駁回申請人的破產(chǎn)申請，終結破產(chǎn)程序；二是繼續(xù)破產(chǎn)程序，變賣債務人的財產(chǎn)清償債權人。000美元以上時，才可提出破產(chǎn)申請。 《英國新破產(chǎn)法》規(guī)定，債權人提出破產(chǎn)申請，其無擔保的債權必須達到750英鎊。有的國家對債權人行使破產(chǎn)申請權有申請人數(shù)或代表債權數(shù)額的限制，以防止債權人濫用破產(chǎn)申請權。 顧培東．破產(chǎn)法教程．北京：法律出版社，1995．17但法律為同時保護債務人的利益，對債權人申請破產(chǎn)的權利作出了限制。正因為如此，破產(chǎn)對于債權保護的重要意義之一，就是迫使債務人以最大償債能力，即以其本體的全部資產(chǎn)作為償債的客體，最大限度地滿足債權人的債權利益。因此，如債權人超過訴訟時效提起破產(chǎn)申請，法院可以據(jù)此駁回其申請。目前我國《破產(chǎn)法》沒有對破產(chǎn)申請?zhí)岢龅钠谙拮龀雒鞔_規(guī)定。關于債權人申請的實質要件，我國《破產(chǎn)法》第7條第1款規(guī)定：“債務人不能清償?shù)狡趥鶆?，債權人可以申請宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)。（6）申請人名稱、加蓋印章、申請日期。（5）其他應說明的事項。債權性質主要指債權有無財產(chǎn)擔保。與其他提起訴訟的文書類似，必須有明確的請求法院依法宣告被申請人破產(chǎn)還債的訴訟請求。依我現(xiàn)行法律規(guī)定，債權人提出破產(chǎn)申請，應采用書面形式，申請書應載明下列事項：（1）申請人（債權人）和被申請人（債務人）的名稱、住所、法定代表人姓名、職務。我國臺灣地區(qū)“破產(chǎn)法”第61條和第62條規(guī)定，應當書面提出破產(chǎn)申請。各國立法例對破產(chǎn)申請均有相應的形式要件和實質要件的要求，但寬嚴不一。但在實務中，破產(chǎn)申請的駁回也時有發(fā)生，人民法院對不符合條件的破產(chǎn)申請往往以裁定的形式予以駁回。上述案例中，當獅王股份公司三大債權人向法院申請宣告獅王股份公司破產(chǎn)還債之時，法院遲遲不予立案是不適當?shù)?。?）已喪失申請執(zhí)行權的債權。特定物的原物返還請求權，原則上沒有破產(chǎn)申請權，但其轉化而來的損害賠償請求權有破產(chǎn)申請權。按照《破產(chǎn)法》第7條第2款的精神，以下幾種情況的當事人沒有破產(chǎn)申請權： 王衛(wèi)國．破產(chǎn)法．北京：人民法院出版社，1999．57（1）基于物權或者人身權提出的無給付內容的請求權。（3）債權人是現(xiàn)實債務的債權人，而不是已經(jīng)履行完畢債務的債權人。一般認為，債權人申請宣告?zhèn)鶆杖似飘a(chǎn)必須具備以下條件：（1）債權人是財產(chǎn)債務的債權人而不是具有行為請求權的債權人。從我國破產(chǎn)立法的現(xiàn)行規(guī)定看，我國實行的是破產(chǎn)案件的受理主義，破產(chǎn)程序的開始以法院受理為標志，法院正式受理了破產(chǎn)申請，就標志著破產(chǎn)程序的開始，到期破產(chǎn)申請的受理一直是債權人申請破產(chǎn)欲達成的目的之一。破產(chǎn)申請的法律要件包含兩個大的方面，一個是形式要件，另一個是實質要件。處于優(yōu)先適用的地位。可見，破產(chǎn)程序較其他民事執(zhí)行程序 其他民事執(zhí)行程序具體是指，對非依破產(chǎn)程序所生的法律文書的個別執(zhí)行程序。2002年7月18日通過的最高人民法院《關于審理企業(yè)破產(chǎn)案件若干問題的規(guī)定》第20