淺談我國商事代理制度的完善(參考版)
2025-04-12 02:41本頁面
【正文】 trotman. clive ’s select essays on international trade law. martinus nijhoff pulishers. 1988. .趙秀文.《國際商事代理制度研究》.載《中國法學(xué)》1993年第三期張楚.《論商事代理》.載《法律科學(xué)》1997年第4期劉祥生.《我國外商投資規(guī)模結(jié)構(gòu)分析與調(diào)整對策》.載《國際經(jīng)濟(jì)合作》1992年9月號穆勒－菲爾茨（）.《代理法上的法律關(guān)系：代理權(quán)與商業(yè)上的確定性》.載《美國比較法雜志》.1964年第13卷施米托夫.《國際貿(mào)易代理比較研究》.載《施米托夫國際貿(mào)易論文集》.bowstead.《代理》.倫敦1968年第13版徐海燕.《從兩大法系間接代理制度融合的趨勢談我國代理立法的完善》.載《國際商法論叢》7 / 7。隨著我國社會主義法制建設(shè)的不斷完善，國內(nèi)企業(yè)特別是大中型企業(yè)，只要從法律上和經(jīng)濟(jì)上具備了經(jīng)營對外貿(mào)易的條件，就應(yīng)該給他們以外貿(mào)經(jīng)營權(quán)，允許他們自主經(jīng)營，自負(fù)盈虧，或者由他們自己選擇委托其他外貿(mào)公司或企業(yè)代為經(jīng)營。 若根據(jù)我國大中型企業(yè)劃分的標(biāo)準(zhǔn)來衡量，外商投資企業(yè)中能算得上大中型企業(yè)的僅占3％ 。而這些外商投資項(xiàng)目，平均協(xié)議金額僅為l25萬美元，有的項(xiàng)目只有幾萬美元，l00萬美元以下的項(xiàng)目占2／3以上，投資總額在l000萬美元以上的僅占4％左右。 國外許多皮包公司和個人依其本國法都具有進(jìn)行國際貿(mào)易的行為能力，然而根據(jù)我國現(xiàn)行法律，我國的許多大中型企業(yè)都不具備訂立國際貨物買賣合同的行為能力，這些企業(yè)出口產(chǎn)品或進(jìn)口所需設(shè)備及原材料都必須委托外貿(mào)公司或企業(yè)代為簽約，造成了貿(mào)易和爭議解決的極大不便。為了保障國內(nèi)外所有企業(yè)在我國境內(nèi)進(jìn)行的公平競爭，賦予國內(nèi)更多的企業(yè)，尤其是大中型企業(yè)以經(jīng)營對外貿(mào)易的權(quán)利，是使他們能夠直接參與國內(nèi)外市場競爭的重要保證。隨著我國在《關(guān)稅及貿(mào)易總協(xié)定》締約國地位的恢復(fù)，我國市場將向其他一百多個締約國開放，造成的結(jié)果是即便在我國國內(nèi)市場上同樣也是面臨激烈的國際競爭。在這種情況下，企業(yè)必須面對市場競爭的挑戰(zhàn)。如何解決理想化狀態(tài)與現(xiàn)實(shí)狀況之間的矛盾，值得我們深思。綜合考慮各種因素，要求我國對外貿(mào)易制度在短期內(nèi)改革為完全開放的經(jīng)營模式都是不現(xiàn)實(shí)的。只有在理論與實(shí)踐之間建立起合理的聯(lián)系才能進(jìn)一步將理論貫徹于實(shí)踐之中，并指導(dǎo)司法實(shí)踐的進(jìn)行。這樣做有利于保護(hù)國際商事交往中當(dāng)事各方的合法權(quán)益，特別是經(jīng)濟(jì)上處于不利地位的一方當(dāng)事人的權(quán)益，從而實(shí)現(xiàn)在公平互利的基礎(chǔ)上進(jìn)行的經(jīng)濟(jì)交往。與此相適應(yīng)，第三人在主張合同項(xiàng)下的權(quán)利時，如果發(fā)現(xiàn)了被代理人的存在，也可以在被代理人與代理人之間作出選擇。英美法上的代理制度，不論采用哪一種形式，即便代理人在不公開被代理人的存在而以自己的名義與第三人訂立合同的情況下，都最終確認(rèn)了被代理人與第三人之間存在著合同關(guān)系的原則。因此，從廣義上說，代理制度不僅包括我國《民法通則》第63條規(guī)定的代理人在其代理權(quán)限內(nèi)以被代理人的名義所為的法律行為，而且也應(yīng)該包括代理人在其代理權(quán)限內(nèi)以自己的名義所為的法律行為、這兩種行為的后果都應(yīng)及于被代理人。在這種情況下，盡管被代理人與代理人訂立的是一個合同，代理人與第三人訂立的是另外一個合同，表面上是兩個互不相干的合同、但從實(shí)質(zhì)上看，代理人正是為了被代理人的利益，才與第三人訂合同的。 代理人在其代理權(quán)限內(nèi)所為的法律行為，最終責(zé)任應(yīng)歸屬于被代理人。我國《民法通則》規(guī)定代理人只能以被代理人的名義為代理權(quán)限內(nèi)的法律行為。由于沒有國內(nèi)企業(yè)與外商直接對話解決問題的途徑而必須由外貿(mào)企業(yè)代勞，經(jīng)常造成內(nèi)部關(guān)系與外部關(guān)系的脫節(jié)，商事迅捷、高效的特點(diǎn)更無從談起。只有經(jīng)濟(jì)法律法規(guī)逐漸全面完善，形成現(xiàn)代意義上科學(xué)、完整的體系，才能給每一項(xiàng)部門法以堅(jiān)實(shí)的基礎(chǔ)和發(fā)展空間。縱觀我國以往的經(jīng)濟(jì)立法，許多都帶有明顯的計(jì)劃經(jīng)濟(jì)的色彩，而完善我國的社會主義法制，一方面，應(yīng)對以往的法律法規(guī)進(jìn)行清理和修訂，使之適應(yīng)社會主義市場經(jīng)濟(jì)的發(fā)展需要。目前，我國正在進(jìn)行著大規(guī)模的經(jīng)濟(jì)體制改革，隨著國家指令性計(jì)劃的逐步取消和指導(dǎo)性計(jì)劃的減少，以及國家對市場經(jīng)濟(jì)實(shí)行的宏觀調(diào)控，保證市場經(jīng)濟(jì)正常有序地運(yùn)轉(zhuǎn)和企業(yè)之間進(jìn)行公平競爭的任務(wù)，就主要靠各種法律和法規(guī)調(diào)整了。雖然商事代理相對于民事代理有顯著區(qū)別，更強(qiáng)調(diào)廣泛、多變、快捷、流轉(zhuǎn)的特點(diǎn)，但仍然是以《民法通則》為立法基礎(chǔ)。完善代理立法是以鞏固、完善、科學(xué)化其理論基礎(chǔ)為首要條件的。從這個意
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