【正文】 。因為 “ 收歸 ” 并非私法上的方法，而是公法上的方法。 ” 按照我國學(xué) 者的解釋，這一規(guī)定也體現(xiàn)了對雙方違法 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 38 行為的制裁，即在當(dāng)事人雙方或各方都故意違法的情況下，例如雙方故意以合法形式掩蓋非法目的，雙方故意買賣限制流通物等，應(yīng)當(dāng)追繳雙方或各方當(dāng)事人的財產(chǎn)，上繳國庫，以對故意違法當(dāng)事人實行制裁。 第五十九條 當(dāng)事人惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的，因此取得的財產(chǎn)收歸國家所有或者返還集體、第三人。我認(rèn)為，既然法律沒有禁止二者的競合，我們就應(yīng)當(dāng)承認(rèn)二者是可以競合的。如果說，合同法 42 條是關(guān)于締約上過失責(zé)任的一般規(guī)定，那么本條后段就是關(guān)于締約上過失責(zé)任的特殊規(guī)定。 ” 一般認(rèn)為，此條是關(guān)于締約上過失責(zé)任的規(guī)定。(二 )故意隱瞞與訂立合同有關(guān)的重要事實或者提供虛假情況 。這些國家的學(xué)說和立法認(rèn)為，因合同無效或被撤銷后而產(chǎn)生的請求權(quán)乃是基于締約上 的過失的請求權(quán)，如德國。這些國家的學(xué)說和立法認(rèn)為，因合同無 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 37 效所致的損害，除法定情形外，屬于侵權(quán)行為法所調(diào)整的范圍，如法國。 本條后段規(guī)定， “ 有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng)各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。當(dāng)然，如果 “ 不能返還或者沒有必要返還的，應(yīng)當(dāng)折價補(bǔ)償。 因此，我認(rèn)為，合同無效以后的返還財產(chǎn)，當(dāng)事人可以基于不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)和物上請求權(quán)請求。對于不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)的適用范圍各國規(guī)定不同，有的國家規(guī)定不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)只能在其他請求權(quán)不能適用的情況下不能適用，也有的國家規(guī)定不當(dāng)?shù)美埱髾?quán)可以與其他請求權(quán)同時適用。因為合同被確認(rèn)無效或被撤銷后，一方先前交付給另一方的財產(chǎn)并不發(fā)生所有權(quán)的移轉(zhuǎn)，已經(jīng)接受財產(chǎn)的一方，應(yīng)將財產(chǎn)返還給原所有人。因為合同已被確認(rèn)無效或被撤銷，合同關(guān)系已失去拘束力，這樣當(dāng)事人所接受的履行便因為缺乏合法根據(jù)而成為不當(dāng)?shù)美?，?yīng)當(dāng)退還給對方。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 36 關(guān)于返還財產(chǎn)請求權(quán)的性質(zhì)，在民法學(xué)界存 在不同的觀點。返還財產(chǎn)旨在使財產(chǎn)關(guān)系恢復(fù)到合同訂立前的狀況。本條前段是對于返還財產(chǎn)義務(wù)的規(guī)定。根據(jù)本條前段的規(guī)定，合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還 。有過錯的一方應(yīng)當(dāng)賠償對方因此所受到的損失，雙方都有過錯的，應(yīng)當(dāng) 各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。 第五十八條 合同無效或者被撤銷后，因該合同取得的財產(chǎn)，應(yīng)當(dāng)予以返還 。 我認(rèn)為，后一種解釋更為合理。 也有學(xué)者認(rèn)為，合同中的關(guān)于解決爭議方法的條款屬于程序性約定，而其他條款屬于實體性約定。此種觀點認(rèn)為，合同中存在的有關(guān)解決爭議方法的條款屬 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 35 于當(dāng)事人訂立的以主合同無效或被撤銷為條件的一種約定。但是，如果對于主合同中存在的有關(guān)解決爭議方法的條款，也依據(jù)此理論處理，將明顯違背當(dāng)事人的意志。合同法理論一般認(rèn)為，從合同的效力從屬于主合同。 第五十七條 合同無效、被撤銷或者終止的，不影響合同中獨立存在的有關(guān)解決爭議方法的條款的效力。 一般來說，法律行為的部分無效將導(dǎo)致其全部無效，這是為了保證法律行為效力的一致性，避免出現(xiàn)對法律行為效力判斷的矛盾。所謂自始無效，是指合同被確認(rèn)無效和被撤銷以后，將溯及既往，自合同成立之時起就是無效的。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 34 釋義： 此條是關(guān)于無效的合同或者被撤銷的合同的效力的規(guī)定。 第五十六條 無效的合同或者被撤銷的合同自始沒有法律約束力。此一年是不變期間，不能中止、中斷和延長。撤銷權(quán)作為一種形 成權(quán)，當(dāng)然要適用除斥期間。 (二 )具有撤銷權(quán)的當(dāng)事人知道撤銷事由后明確表示或者以自己的行為放棄撤銷權(quán)。我認(rèn)為，此種規(guī)定并不妥當(dāng)，而且浪費了訴訟資源。如在日本法上，撤銷沒必要以訴訟方式進(jìn)行，只要表意人能推測出相對人不受該行為的約束這一意思，撤銷就可以成立。 ” 但我認(rèn)為，此種合同實際上應(yīng)當(dāng)納入顯失公平的合同的范圍，不必要單獨列出。例如，出租車司機(jī)借搶救危重病人急需租車之機(jī)，提高 10 倍的車價，即屬于乘人之危的行為。 第三，乘人之危的合同。 根據(jù)學(xué)者的一般看法，顯失公平的構(gòu)成要件應(yīng)包括兩個方面：一是客觀要件，即客觀上當(dāng)事人之間的利益不平衡 。德國法上的暴利行為的構(gòu)成須兩項要素，即后果上給付與對待給付嚴(yán)重失衡，雙方權(quán)利義務(wù)安排顯失公平 。德國民法將顯失公平稱之為暴利行為，作為違反公序良俗行為的一種，其性質(zhì)為無效的法律行為。但法國沒有對顯失公平制度作出一般規(guī)定，而將其主要限制在不動產(chǎn)買賣以及幾種法定合同類型，如肥料、種子買賣中，買受人因高價所遭受的損失超出正常價格 1/4 以上的合同 。根據(jù)這一規(guī)則，買賣 價金少于標(biāo)的物價值的一半時，出賣人得解除契約，返還價金，并請求返還標(biāo)的物。后來隨著經(jīng)濟(jì)的發(fā)展和社會的進(jìn)步，實質(zhì)的公平逐漸得到重視，產(chǎn)生了 “ 非常損失規(guī)則 ” ，規(guī)定如果土地轉(zhuǎn)讓的價格低于其真實的價值的一半以上，出賣人可以撤銷合同以獲得救濟(jì)。 ” 我國《合同 法》第 54 條規(guī)定，顯失公平的合同可以撤銷，這不僅是公平原則的具體體現(xiàn)，而且切實保障了公平原則的實現(xiàn)。第 59 條規(guī)定， “ 顯失公平 ” 的法律行為， “ 一方當(dāng)事人有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)關(guān)予以變更或撤銷 ” 。顯失公平的合同往往表現(xiàn)為當(dāng)事人雙方的權(quán)利和義務(wù)極不對等、經(jīng)濟(jì)利益上不平衡，因而違反了公平合理原則。顯失公平的合同是指一方在訂立合同時因情況緊迫或缺乏經(jīng)驗而訂立 的明顯對自己有重大不利的合同。因為，法律適用的前提就是 “ 假定任何人都知曉法律 ” 。因為動機(jī)錯誤難以為對方當(dāng)事人所了解，如果承認(rèn)動機(jī)錯誤影響意思表示的效力，則不利于交易安全的維護(hù)。但是，基于實踐的需要，我們可以對重大誤解作擴(kuò)張解釋，從而使其包括表示錯誤的情況。在實踐中誤言、誤寫，或誤取等都屬于表示行為錯誤。 當(dāng)然，我國重大誤解的概念難以包括傳統(tǒng)民法中錯誤的全部內(nèi)容。對標(biāo)的物品種的誤解。對對方當(dāng)事人發(fā)生誤解，這主要是指一些基于當(dāng)事人的信任關(guān)系和注重相對人的特定身份的合同 。究竟什么性質(zhì)才是很重要的，一般取決于具體交易的經(jīng)濟(jì)目的。 ” 《德國民法典》第 119 條第二款提到的 “ 很重要的性質(zhì) ” 是指，從交易的角度來看，對于達(dá)成交易具有重要意義的性質(zhì)?！兜聡穹ǖ洹返?119 條規(guī)定： “(1) 表意人所作意思表示的內(nèi) 容有錯 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 30 誤，或者表意人根本無意作出此種內(nèi)容的意思表示，如果可以認(rèn)為，表意人若知悉情事并合理地考慮情況后即不會作出此項意思表示時，表意人可以撤銷該意思表示。涉及合同的另一方當(dāng)事人個人的錯誤，除非對方當(dāng)事人的身份被認(rèn)為是合同的主要基礎(chǔ)，法律是不予調(diào)整的。例如，《法國民法典》第 1110 條規(guī)定：“ 錯誤，僅在涉及契約標(biāo)的物之實質(zhì)本身時，始構(gòu)成契約無效之原因。所謂重大誤解而訂立的合同，是指一方因 自己的過錯而對合同的實質(zhì)性內(nèi)容發(fā)生誤解而訂立的合同。從實際情況看，由于意思表示是否自由、真實，局外人常常無從判斷，即使局外人知道其意思表示不真實或不自由而因此受到損害，但表意人從自身利益考慮不愿意請求撤銷合同，按照意思自治和合同自由原則，法律也應(yīng)當(dāng)允許而不必加以干預(yù)。由于法律對可撤銷合同的著眼點在于為意思表示瑕疵的一方提供救濟(jì)，因此在處理這類合同 時，應(yīng)當(dāng)按照意思自治和合同自由的精神，充分尊重意思表示瑕疵的一方意愿。可撤銷合同的基本理論仍然是意思自治。 釋義： 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 29 此條是關(guān)于可撤銷合同的規(guī)定。 一方以欺詐、脅迫的手段或者乘人之危，使對方在違背真實意思的 情況下訂立的合同，受損害方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷。 第五十四條 下列合同，當(dāng)事人一方有權(quán)請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)變更或者撤銷： (一 )因重大誤解訂立的 。 但是，如果在體育競賽和醫(yī)療合同中，嚴(yán)格規(guī)定任何造成人身傷害的免責(zé)條款無效，可能并不妥當(dāng)。但是處于社會政策考慮，對有些免責(zé)條款，應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其無效，即本條所規(guī)定的，造成對方人身傷害的 。 釋義： 此條是對免責(zé)條款的效力的規(guī)定。 第五十三條 合同中的下列免責(zé)條款無效： 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 28 (一 )造成對方人身傷害的 。因此，只有違反了強(qiáng)制性規(guī)范中的效力規(guī)定才能導(dǎo)致合同無效。禁止規(guī)定者，指命令當(dāng)事人不得為一定行為之法律規(guī)定。 需要指出的是，在傳統(tǒng)民法上，強(qiáng)行法規(guī)可分為強(qiáng)制規(guī)定與禁止規(guī)定二種。另一種觀點認(rèn)為，違法的動機(jī)只是一方當(dāng)事人的心理活動，法院很難作出判斷，如果將這些合同都宣告無效，將損害交易的安全。然而，動機(jī)的違法是否構(gòu)成無效呢 ?例如，一方為了籌集賭資而向他人借款，或者為了傷害他人而購買刀具，這些借款或買賣合同是否應(yīng)當(dāng)宣告無效 ?對動機(jī)的違法 是否無效的問題，學(xué)者看法不一。 違反法律的強(qiáng)行性規(guī)范，既包括內(nèi)容的違法，也包括形式的違法。這一規(guī)定本身不含有具體禁止內(nèi)容，其實際意義僅在于為不具有效力評價作用 的民事強(qiáng)行法和傳統(tǒng)上的公法規(guī)范補(bǔ)充了效力評價功 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 27 能，使這兩類法律規(guī)范在原有控制功能以外兼具有了評價內(nèi)容違法的法律行為效力的作用。 合同之所以具有法律效力，根本原因在于其內(nèi)容和形式的合法性。同時，也可以保障法律適應(yīng)不同社會情況而作出妥當(dāng)?shù)恼{(diào)整。善良風(fēng)俗，謂為社會之存在及其發(fā)展 所必要之一般道德，非指現(xiàn)在風(fēng)俗中之善良者而言，而系謂道德律，即道德的人民意識。 ” 公共秩序和善良風(fēng)俗原則對于維護(hù)國家、社會一般利益及社會道德觀念具有重要價值，并被稱為現(xiàn)代民法至高無上的基本原則。 ” 《德國民法典》第 138 條規(guī)定，“ 違反善良風(fēng)俗的行為無效。這一原則最早起源于羅馬法，并為大陸法系國家的立法所借鑒。 一般認(rèn)為，這是傳統(tǒng)民法上公序良俗原則的中國式表述。此種行為應(yīng)當(dāng)按照被掩蓋的行為來認(rèn)定其法律效果。但我國學(xué)者認(rèn)為，規(guī)避法律的行為有兩種類型，一種是以合法形式掩蓋非法目的的行為，此種行為屬于無效的行為。未違反法律之文義而避開法律之意義者 ，即規(guī)避法律 ” 。當(dāng)然，以合法的形式掩蓋非法目的的行為與規(guī)避法律的行為并不完全等同。例如，通過合法的買賣行為達(dá)到隱匿財產(chǎn)、逃避債務(wù)的目的 。 以合法形式掩蓋非法目的，是指當(dāng)事人實施的行為 在形式上是合法的，但在內(nèi)容上和目的上是非法的，這種行為又稱為隱匿行為。至于惡意串通中的惡意的界定，通說認(rèn)為其惡意只能為意思主義的惡意，即具有加害他人的不良動機(jī)，且必須締約雙方主觀上都具有加害第三人利益的故意，如果一方缺乏故意的主觀要件，也不構(gòu)成串通行為。 文章來源：中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)提供 免費法律咨詢 請進(jìn)入 找律師 就到中顧法律網(wǎng) 中顧法律網(wǎng)攜萬名律師幫您解答法律問題 25 所謂 “ 惡意 ” ，民法上有兩種含義，一是觀念主義的惡意，指明知某種情形的存在，側(cè)重于行為 人對事實的認(rèn)知，例如，物權(quán)法上的惡意占有、合同保全撤銷權(quán)制度中的第三人惡意等等 。 第二， 惡意串通，損害國家、集體或者第三人利益的合同。另一類是一方