【正文】 由于某甲與某乙還沒(méi)有簽訂合同，某乙不能要求某甲承擔(dān)違約責(zé)任，但是他可以要求某甲承擔(dān)締約過(guò)失責(zé)任。 締約過(guò)失責(zé)任－條件 ■ 締約一方有損失 －賠償?shù)氖滓獥l件 ■ 締約當(dāng)事人有過(guò)錯(cuò) －違反先合同義務(wù)，要約生效時(shí)產(chǎn)生 ■ 合同尚未成立 －與違約責(zé)任的主要區(qū)別 ■ 締約當(dāng)事人的過(guò)錯(cuò)行為與損失之間有因果關(guān)系 －損失由違反先合同 義務(wù)引起 【案例講解】 某甲欺騙某乙說(shuō)：“我有工程需要向外分包，你是否希望自己來(lái)承包這個(gè)分包工程？” 某乙說(shuō)：“當(dāng)然愿意”。 ，訂立合同時(shí)全部條款都不得改動(dòng) ，應(yīng)采用非格式條款 ，如果有兩種以上解釋的，應(yīng)當(dāng)采用不利于非提供方的解釋 [答疑編號(hào) 2455020203] 【正確答案】 ABE 【答 案解析】參見(jiàn)教材 P30。 【例題格式條款合同的起草方應(yīng)遵循公平原則確定當(dāng)事人之間的權(quán)利義務(wù)，訂立合同時(shí)，起草方有義務(wù)請(qǐng)對(duì)方注意免除其責(zé)任的條款，發(fā)生合同爭(zhēng)議時(shí)，如果涉及合同條款有兩種以上不同解釋?zhuān)瑧?yīng)采用對(duì)起草方不利的解釋。 ，起草方有義務(wù)請(qǐng)對(duì)方注意免除其責(zé)任的條款 ，不允許對(duì)合同的任何條款做改動(dòng) ，如果涉及合同條款有兩種以 上不同解釋?zhuān)瑧?yīng)由起草方解釋 ，如果涉及合同條款有兩種以上不同解釋?zhuān)瑧?yīng)采用對(duì)起草方不利的解釋 [答疑編號(hào) 2455020202] 【正確答案】 ABE 【答案解析】本題考查的是格式條款合同。 格式條款－概念 ■ 是當(dāng)事人預(yù)先擬定，并在訂立合同時(shí)未與對(duì)方協(xié)商即采用的條款 ■ 相對(duì)人只能在接受與拒絕之間選擇 ■ 如保險(xiǎn)合同、電信、銀行等業(yè)務(wù) 格式條款－問(wèn)題的處理 ■ 擬定方應(yīng)以合理的方式提請(qǐng)對(duì)方注意免責(zé)條款，并加以說(shuō)明 ■ 擬定方免除自身責(zé)任、加重對(duì)方責(zé)任、排除對(duì)方主要權(quán)利的格式條款無(wú)效 ■ 對(duì)格式條款發(fā)生爭(zhēng)議的，應(yīng)當(dāng)按通常理解予以解釋 ，如有不同理解，應(yīng)作出不利于提供格式條款的一方的解釋 ■ 格式條款與非格式條款不一致時(shí)，應(yīng)當(dāng)采取非格式條款 【記憶原則】保護(hù)弱者，體現(xiàn)雙方真實(shí)意圖 【例題 [答疑編號(hào) 2455020201] 【正確答案】 B 【答案解析】對(duì)于不要式合同，承諾生效時(shí)合同成立。 要約和承諾的生效 ■ 生效方式種類(lèi) ◇投郵主義 ◇到達(dá)主義（我國(guó)采用） ◇了解主義 ■ 要約的生效（到達(dá)主義） ◇要約到達(dá)受要約人時(shí)生效 ◇承諾的通知送達(dá)給要約人時(shí)生效 ■ 數(shù)據(jù)電子文件形式到達(dá)時(shí)間的判定（ EMAIL） ◇收件人指定系統(tǒng)：數(shù)據(jù)進(jìn)入該系統(tǒng)的時(shí)間 ◇收件人未指定系統(tǒng)：數(shù)據(jù)進(jìn)入收件人任何系統(tǒng)的首次時(shí)間 不要式合同的成立 要式合同的成立 不要式合同的成立 ■ 時(shí)間 ◇承諾生效時(shí)合同成立 ■ 合同成立地 ◇要約生效地為合同成立地 ◇數(shù)據(jù)電文形式，收件人的主營(yíng)業(yè)地為合同成 立地 ◇沒(méi)有主營(yíng)業(yè)地的，經(jīng)常居住地為合同成立地 要式合同的成立 ■ 自雙方當(dāng)事人簽字蓋章時(shí)合同成立 ■ 多數(shù)時(shí)簽字或蓋章有一項(xiàng)即算成立 ■ 以信件、數(shù)據(jù)電文形式訂立的，簽訂確認(rèn)書(shū)時(shí)合同成立 【例題 【案例講解】 甲向乙定購(gòu) 3 部電梯，乙回一封平信表示同意，但乙突然發(fā)現(xiàn)貨源跟不上，馬上再發(fā)一封加急信給甲，表示前一封平信表明的同意取消。 【案例講解】案例三 甲向乙定購(gòu)電梯 3 部，要求三日內(nèi)作出答復(fù)，乙在第 2 天就答復(fù)說(shuō)可以， 但是電梯的外包裝箱的顏色和原來(lái)的有點(diǎn)不一樣，這個(gè)視為有效承諾。 監(jiān)理工程師考試網(wǎng)上輔導(dǎo)《建設(shè)工程合同管理》 — （ 老師主講） 承諾的概念與條件 承諾的期限與起算日 承諾遲到的處理 承諾的撤回 要約和承諾的生效 承諾的概念與條件 ■ 概念 ◇受要約人作出同意要約的意思表示 ■ 承諾的條件 ◇承諾必須由受要約人作出 ◇承諾只能向要約人作出 ◇承諾的內(nèi)容應(yīng)當(dāng)與要約的內(nèi)容一致 ◇承諾必須在承諾期限內(nèi)發(fā)出，超期一般視為新要約 【重點(diǎn)難點(diǎn)】承諾對(duì)要約原內(nèi)容有變動(dòng)的處理 ■ 受要約人 對(duì)要約內(nèi)容作出實(shí)質(zhì)性變更的，視為新要約 ■ 受要約人對(duì)要約內(nèi)容作出非實(shí)質(zhì)性變更的，一般認(rèn)為承諾有效 【案例講解】案例一 甲向乙定購(gòu)電梯 3 部，要求三日內(nèi)作出承諾，如乙第 5 天才表示同意，則此同意不視為承諾，而視為乙向甲發(fā)出的一個(gè)交易 3 部電梯的新要約。 [答疑編號(hào) 2455020205] 【正確答案】 B 【答案解析】要約的撤銷(xiāo)。 【例題 如乙收到信并已看了內(nèi)容，但乙還沒(méi)來(lái)得及回信說(shuō)同意（承諾通知），此時(shí)甲電話通知說(shuō)取消信上所說(shuō)的內(nèi)容，則稱(chēng)為要約的撤銷(xiāo)。兩個(gè)并列條件缺一不可。 要約的撤回與撤銷(xiāo) ■ 要約的撤回 ◇要約發(fā)生法律效力之前，使其不發(fā)生法律效力 ◇時(shí)間在要約到達(dá)受要約人之前或同時(shí) ■ 要約的撤銷(xiāo) ◇要約發(fā)生法律效力之后 ◇時(shí)間在受要約人發(fā)出承諾通知之前 【重點(diǎn)難點(diǎn)】要約的撤回與撤銷(xiāo)的區(qū)別 要約的撤回 要約的撤銷(xiāo) 發(fā)生時(shí)間 發(fā)生在要約生效之前 發(fā)生在要約生效之后 效力 使一個(gè)未發(fā)生法律效力的要約不發(fā)生法律效力 使一個(gè)已發(fā)生法律效力的要約失去法律效力 要約的撤回與撤銷(xiāo)－要約不得撤銷(xiāo)的情形 ■ 要約人確定承諾期限或者以其他形式明示要約不可撤銷(xiāo) ■ 受要約人有理由認(rèn)為要約是不可撤銷(xiāo)，并已經(jīng)為履行合同做了準(zhǔn)備 【重點(diǎn)難點(diǎn)】 對(duì)于要約不得撤銷(xiāo)的兩類(lèi)情形，應(yīng)當(dāng)準(zhǔn)確記憶。 [答疑編號(hào) 2455020204] 【正確答案】 C 【答案解析】招標(biāo)文件屬于要約邀請(qǐng)，投標(biāo)書(shū)屬于要約。 【例題要約必須是特定人的意思表示，必須是以締結(jié)合同為目的， B 答案符合要求。下列文件中，構(gòu)成合同要約的是（ ）。 【例題在建設(shè)工程合同的訂立過(guò)程中，招標(biāo)人發(fā)出中標(biāo)通知書(shū)的行為是承諾。 [答疑編號(hào) 2455020202] 【正確答案】 ACD 【答案解析】招標(biāo)公告、拍賣(mài)公告、商業(yè)廣告、招股說(shuō)明書(shū)、寄送的價(jià)目表等，即是要約邀請(qǐng)。 合同的內(nèi)容－一般內(nèi)容 ■ 當(dāng)事人名稱(chēng)或姓名、住所 ■ 標(biāo)的－是首要條款，主要為物、勞務(wù)、智力成果、工程項(xiàng)目 ■ 數(shù)量 ■ 質(zhì)量 ■ 價(jià)款或報(bào)酬 ■ 履行期限、地點(diǎn)和方式－施工合同的履行地點(diǎn)是工程所在地 ■ 違約責(zé)任 ■ 解決爭(zhēng)議的方法 合同的內(nèi)容－關(guān)于質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) ■ 質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn) ◇強(qiáng)制性標(biāo)準(zhǔn)，必須執(zhí)行 ◇推薦性標(biāo)準(zhǔn)，國(guó)家鼓勵(lì)當(dāng)事人自定 （但一經(jīng)確定，即具有法律效力） ■ 當(dāng)事人沒(méi)有約定質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)的處理方法 ◇有國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，依國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 ◇無(wú)國(guó)家標(biāo)準(zhǔn)，依行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 ◇無(wú)行業(yè)標(biāo)準(zhǔn)，依地方標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 ◇無(wú)地方標(biāo)準(zhǔn)，依企業(yè)標(biāo)準(zhǔn)執(zhí)行 要約的內(nèi)涵 要約及要約邀請(qǐng) 要約的撤回與撤銷(xiāo) 要約的內(nèi)涵 ■ 概念 ◇希望和他人訂立合同的意思表示 ◇要約和承諾是合同的兩個(gè)必經(jīng)階段 ■ 要約條件 ◇內(nèi)容具體確定 ◇一經(jīng)受要約人承諾，合同即成立 ◇必須向相對(duì)人發(fā)出，由相對(duì)人承諾 ◇必須具有合同的一般條款 要約與要約邀請(qǐng) ■ 要約邀請(qǐng) ◇希望他人向自己發(fā)出要約的意思表示 ◇并非合同成立的必經(jīng)過(guò)程 ◇主要有價(jià)目表、招標(biāo)公告、商業(yè)廣告等 ◇商業(yè)廣告內(nèi)容如符合要約規(guī)定，視為要約 【典型案例】 女：（害羞地）你怎么不向我求婚呀？（要約邀請(qǐng)） 男：（激動(dòng)地）嫁給我好嗎？（要約） 女：好吧?。ǔ兄Z） 【歸納總結(jié)】建設(shè)工程中重要文件在合同法中的性質(zhì) ◇招標(biāo)公告－要約邀請(qǐng) ◇拍賣(mài)公告－要約邀請(qǐng) ◇招標(biāo)文件－要約邀請(qǐng) （雖然內(nèi)容很詳細(xì)，但缺乏最重要的合同條款：價(jià)格，所以不能稱(chēng)為要約，而是要約邀請(qǐng)） ◇投標(biāo)文件－要約 【例題該合同屬于事實(shí)合同，事實(shí)合同是指雙方當(dāng)事人沒(méi)有簽訂合同形式，但雙方已經(jīng)開(kāi)始履行合同，雙方權(quán)利義務(wù)關(guān)系已經(jīng)產(chǎn)生，在這種情況下我們就推定合同已經(jīng)成立。在處理此糾紛時(shí)，合同的狀態(tài)應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為（ ）。 監(jiān)理工程師考試網(wǎng)上輔導(dǎo)《建設(shè)工程合同管理》 — （ 老師主講） 【考情分析】 年 份 單 項(xiàng) 選擇題 多 項(xiàng) 選擇題 合 計(jì) 2020 年 10 題 10 分 5 題 10 分 15 題 20 分 2020 年 7 題 7 分 4 題 8 分 11 題 15 分 2020 年 11 題 11 分 7 題 14 分 18 題 25 分 2020 年 9 題 9 分 5 題 10 分 14 題 19 分 2020 年 10 題 10 分 5 題 10 分 15 題 20 分 【知識(shí)體系】 第一節(jié) 合同法概述 第二節(jié) 合同的訂立 第三節(jié) 合同的效力 第四節(jié) 合同的履行、變更和 轉(zhuǎn)讓 第五節(jié) 合同的終止 第六節(jié) 違約責(zé)任 第七節(jié) 合同爭(zhēng)議的解決 第一節(jié) 合同法概述 2.《合同法》的基本原則 ■ 一般概念 ◇平等主體的自然人、法人、其它組織之間設(shè)立、變更、終止民事權(quán)利義務(wù)關(guān)系的協(xié)議 ■ 狹義（我國(guó)的《合同法》規(guī)范的內(nèi)容） ◇規(guī)范財(cái)產(chǎn)流轉(zhuǎn)關(guān)系的債權(quán)債務(wù)合同 ■ 廣義 ◇債權(quán)債務(wù)關(guān)系 ◇身份關(guān)系：如婚姻、收養(yǎng)、監(jiān)護(hù)、勞動(dòng)等 【廣義 \狹義的合同區(qū)別】 ■ 建筑市場(chǎng)主體（六方）以及相互之間的合同關(guān)系 ◇建設(shè)單位（開(kāi)發(fā)商、甲方） ◇勘察設(shè)計(jì)單位 ◇施工單位 ◇咨詢(xún)單位 ◇監(jiān)理單位 ◇材料設(shè)備供應(yīng)單位 概念的進(jìn)一步解釋 ■ 合同的締結(jié)必須由雙方當(dāng)事人協(xié)商一致才能成立－成立 ■ 合同當(dāng)事人作出的意思表示必須合法－生效 ■ 合同中所確定的權(quán)利義務(wù)，必須是當(dāng)事人依法可以享有的權(quán)利和能夠承擔(dān)的義務(wù) 基本原則（五原則） ■ 平等原則 ■ 自愿原則 ■ 公平原則 ■ 誠(chéng)實(shí)信用原則 ■ 遵守法律法規(guī)和公序良俗原則 ■ 平等原則 ◇當(dāng)事人的法律地位平等 ◇合同訂立應(yīng)平等協(xié)商 ■ 自愿原則（四自由） ◇有訂或不訂的自由－決策 ◇有選擇和誰(shuí)訂的自由－對(duì)象 ◇有決定合同內(nèi)容的自由－內(nèi)容 ◇有決定合同形式的自由－形式 ■ 公平原則 ◇權(quán)利與義務(wù)對(duì)應(yīng)，當(dāng)事人利益均衡 ◇顯失公平的合同，屬于可變更或可撤銷(xiāo)合同 ■ 誠(chéng)實(shí)信用原則 ◇在合同訂立階段，應(yīng)如實(shí)說(shuō)明各自情況 ◇在合同履行階段應(yīng)相互協(xié)作 ■ 遵守法律法規(guī)和公序良俗原則 ◇公序良俗可理