【正文】 （二） 因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者 有組織的暴力性犯罪 被判處 10 年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋 。 第十四 章 假 釋 一、條件： 重點注意 對適用假釋的限制 刑法第 81 條規(guī)定：“被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子，實際執(zhí)行十年以上，如果認真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，假釋后不致再危害社會的，可以假釋。 二、緩刑的撤銷： （一）緩刑考驗期內(nèi)的撤銷：新罪、漏罪、違法違規(guī)、 違反 禁止 令 情節(jié)嚴重的都應(yīng)當撤銷。 監(jiān)外執(zhí)行：拘役、有期徒刑，不包括無期徒刑。 （五）既發(fā)現(xiàn)漏罪，又犯新罪的，先處理漏罪，后處理新罪。 ” 基本原則： “ 先減后并 ”， 已經(jīng)執(zhí)行的刑罰 ，應(yīng)當從合并執(zhí)行的刑罰中減去。已經(jīng)執(zhí)行的刑期，應(yīng)當計算在新判決決定的刑期以內(nèi)。 但是， 管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年， 總和刑期在三十五年以上的，最高不能超過二十五年 （三）并科：主刑與附 加刑 ；附加刑之間 。 第十二 章 數(shù)罪并罰 一、數(shù)罪并罰的原則： 刑法 第 69 條 規(guī)定：“ 判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑最高不能 超過二十年。 2． 罪行范圍縮?。?其他罪行 ，司法解釋規(guī)定必須是指交代司法機關(guān)沒有掌握的非同種罪行。 （ 3）翻供：交代后又翻供的不構(gòu)成自首，但在一審判決前又如 實交待的還可認定自首。 （ 3） 自動投案后逃跑的不認為是自首；逃跑后又跑回來的，視為自首。如果犯罪人完全是被迫投案，不算自首。對于自首的犯罪分子，可以從輕或者減輕處罰。 3．前罪被假釋的，一般累犯前后罪的時間距離 5 年從假釋考驗期滿之日起計算。 因為前罪沒有執(zhí)行，不存在屢教不改的問題， 但緩刑被撤銷的例外。 2．條件： （ 1）前后罪都是危害國家安全罪、 恐怖活動犯罪 或 黑社會性質(zhì)的組織犯罪 。 （ 3） 后罪發(fā)生在前罪執(zhí)行完畢或赦免后 5 年以內(nèi) 。 ” “ 前款規(guī)定的期限，對于被假釋的犯罪分子，從假釋期滿之日起計算。 （二）對死緩減刑的限制 對被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的 犯罪分子，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時決定對其限制減刑。 注意： 1．即使是違反計劃生育的，也不得適用死刑。 （二）禁止適用死刑的人員： 1． 犯罪的時候不滿 18 周歲的人以及審判的時候懷孕的婦 女，不適用死刑。 二 、 死刑 ： （一）《修正案（八）》縮小了死刑的適用范圍 取消 了 13 個經(jīng) 濟性非暴力犯罪的死刑。 3．刑罰的特殊執(zhí)行方式與變更 （ 1）緩刑：原來為公安機關(guān)，《修正案八》修改為社區(qū)矯正組織。 （ 6）死刑立即執(zhí)行：法院。 （ 2）拘役：公安機關(guān)。 3．吸收犯 處罰 的 三種情形： （ 1）重行為吸收輕行為：偽造貨幣然后出售、運輸?shù)模瑐卧煨袨槲粘鍪?、運輸行為。 二 、 牽連犯： 1． 概念： 以實施某一犯罪為目的，其 方法 行為 （如為招搖撞騙罪而偽造國家機關(guān)證件；采用破壞的方法 盜竊） 或結(jié)果 行為 （盜竊信用卡并使用； 假冒注冊商標同時銷售該假冒注冊商標的商品 ） 又觸犯其他罪名 的犯罪形態(tài) 。 注意：共犯中部分犯罪人中止 時，只及于中止者本人，不及于其他人。 如幫助犯：提供手推車臨時沒去的不成立中止。 例如， 甲與乙共謀次日共同殺丙， 但次日甲因肚子疼未能前往犯罪地點， 乙獨自一人殺死丙，甲也 成立既遂。 煽動他人分裂國家定煽動分裂國家罪，不定分裂 國家罪的共犯。 2．罪名： （ 1） 教唆不是獨立的罪名 ，這不同于傳授犯罪方法罪 。教唆不滿十八周歲的人犯罪的，應(yīng)當從重處罰。 ” 1．只包括被脅迫參加犯罪的，不包括被誘騙參加犯罪的。 （ 2） 一人 行為、全部責任。 3．主犯的刑事責任： 第 26 條第 3 款規(guī)定： “ 對組織、領(lǐng)導犯罪集團的首要分子，按照集團所犯的全部罪行處罰。 2．主犯和首要分子的關(guān)系： （ 1）首要分子：是指在犯罪集團或聚眾犯罪中起組織、策劃、指揮作用 （也就是組織、領(lǐng)導作用） 的犯罪分子。 四 、共同犯罪人的種類及處罰 我國以作用為主，以分工為輔，將共同犯罪人劃分為 四類： 主犯、從犯、脅從犯、教唆犯。 （二）犯罪集團（ 特殊共犯，相對于一般共犯 ） ： 1．概念： 第 26 條第 2 款規(guī)定：“三人以上為共同實施犯罪而組成的較為固定 的犯罪組織，是犯罪集團。既遂后加入一般不構(gòu)成承繼的共犯，屬于事后幫助犯。 這不叫教唆犯，因為 實行行為比教唆行為更為嚴重。但通謀的以共犯論。兩人盜竊一人額外放火 ，放火行為不構(gòu)成共犯 。但由于甲有殺人的故意，對甲應(yīng)認定為故意殺人罪。 3． 兩種犯罪侵犯的法益不完全相同，但一種犯罪所侵犯的法益包含了另一種犯罪侵犯的法益：故意殺人罪和故意傷害罪，綁架 罪與非法拘禁罪，強奸罪與強制猥褻、侮辱婦女罪，搶劫罪和搶奪罪，搶劫罪與敲詐勒索罪，等等。就司法考試而言，大 家要注意以下幾種情況： 1． 罪名相同，只是具體場所、方式不 同。二人以上共同過失犯罪，不以共同犯罪論處；應(yīng)當負刑事責任的，按照他們所犯的罪分別處罰。 如聽到開門的聲音以為主人回來了。 （ 2）因害怕受到法律的制裁 而停止犯罪通常認為是自動停止 ，希望爭取法律的寬大處理也屬自動停止 。 3．徹底性：不能是犯罪的撤退，到銀行偷錢有人加班準備下次再來不是中止 。 （ 2）已構(gòu)成 預(yù)備 、 未 遂的也不成立中止?！? （一）中止犯的特征 1．時間性：在犯罪過程中，既可在實行階段，也可在預(yù)備階段。預(yù)備行為雖然是犯罪行為，但并不是被分則條文所直接禁止的，如為殺人磨刀，磨刀只是預(yù)備行為。對于未遂 犯，可以比照既遂犯從輕或者減輕處罰。 二、 犯罪未遂與犯罪預(yù)備的 區(qū)別 ： 停止的階段不同。典型的多環(huán)節(jié)犯罪有拐賣婦女兒童罪和綁架罪，搶劫罪是半個多環(huán)節(jié)犯罪。 例如， 破壞交通工具罪、破壞交通設(shè)施罪只要足以發(fā)生危害社會的結(jié)果就構(gòu)成既遂。 第七 章 故意犯罪 的 形態(tài) 故意犯罪的形態(tài)包括既遂、未遂、預(yù)備、中止四種形態(tài)。損害小利益，保護大利益。這是緊急避 險的特有要求。危險的來源可能包括：人的行為、自然災(zāi)害、動物的襲擊、饑餓或生理疾患。正當防衛(wèi)也是如此。 ” 三 、緊急避險： （一）概念： 刑法第 21 條規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責任。 5． 限度條件：不得超過必要的限度。 也 即為了保護合法利益，為保護非法利益不構(gòu)成正當防衛(wèi)。將 搶劫的 踢倒在地不能動彈 又將其殺死，前防衛(wèi)后殺人，不能定防衛(wèi)過當。但在不法侵害的現(xiàn)實危 險十分明顯、緊迫，待其著手實行后 將 無法避免危害結(jié)果 的發(fā)生 時，也應(yīng)認為不法侵害已經(jīng)開始 ，可以進行正當防衛(wèi) 。 2． 時間條件： 不法侵害必須正在發(fā)生?！? （一）成立要件：五項 條件 1． 起因條件： 必須存在不法侵害 行為 。 第六章 排除犯罪的事由 一 、 概述： 我國刑法規(guī)定了正當防衛(wèi)和緊急避險兩種情況。 2．狹義因果關(guān)系的錯誤：只實施一個危害社會的行為，也發(fā)生了預(yù)期的結(jié)果，但對自己的行為如何引起危害社會結(jié)果的發(fā)生認識發(fā)生錯誤。 例如： 偷錢時偷到了槍定盜竊罪；偷槍偷到了錢定盜竊槍支罪。 （ 3） 甲物當乙物，兩物在刑法里性質(zhì)不一樣：通常按意圖侵犯的對象定未遂。 鑒于越來越多的學者贊同客觀說，建議大家按客觀說掌握。 此人當成彼人：想殺張三殺了李四 ，都構(gòu)成故意殺人罪 此物當成彼物：偷錢偷 到了電腦。 1． 相同對象的錯誤：是指實際侵犯的對象與意圖侵犯的對象不同，但是這兩者在刑法中性質(zhì)相同，侵犯這兩者觸犯的罪名相同。 現(xiàn)在越來越多學者贊同客觀說，認為應(yīng)當看行為人實施的行為有沒有引起危害社會結(jié)果發(fā)生的緊迫危險，有的話定未遂，否則屬不能犯，認定為無罪。 二、事實認識 錯誤：是指行為人對自己行為事實情況的認識與客觀實際不一致。 就間接故意而言，行為人對哪一種可能性較大通常沒有預(yù)見。 （ 3）金融詐騙罪比較特殊，有三個犯罪（貸款詐騙罪、信用卡詐騙、有價證券詐騙）只能由自然人構(gòu)成，其他都可以由單位構(gòu)成。 刑法分則第四章“侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪”除“強迫職工勞動罪”外，其他都只能由自然人構(gòu)成。 2．立法規(guī)律： （ 1）整節(jié)犯罪基本都可由單位構(gòu)成的，主要有： 刑法分則第三章“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”中的前兩節(jié)和后兩節(jié)：第 1 節(jié)“生產(chǎn)銷售偽劣商品罪”、第 2 節(jié)“走私犯罪” 、第 7 節(jié)“侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪”、第 8 節(jié)“擾亂市場秩序罪”。 3． 個人為實施違法犯罪活動而設(shè)立的單位犯罪的，以個人犯罪論處。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。 （ 5） 已滿 14 周歲不 滿 16 周歲的人 攜帶兇器搶奪的，以搶劫罪追究刑事責任。 （ 2）故意傷害致人重傷或者死亡包括實施其他犯罪致人重傷死亡轉(zhuǎn)化后按故意傷害、故意殺人罪處理的情形，如侮辱、抗稅、聚眾斗毆、尋釁滋事、妨害公務(wù)、刑訊逼供、暴力取證，等等。 最高人民法院關(guān)于未成年人犯罪的司法解釋規(guī)定， 已滿 14 周歲不滿 16 周歲的人實施以上行為 以外的行為，如果同時觸犯了 以上罪名 的，應(yīng)當 按照以上罪名 定罪處罰。 ” “ 已滿十四周歲不滿十六周歲的人，犯故意殺人、故意傷害致人重傷或者死亡、強奸、搶劫、販賣毒品、放火、爆炸、投毒罪的，應(yīng)當負刑事責任 。 （ 2）反之，在沒有前行為的情況下，中間因素能夠獨立引起危害結(jié)果的發(fā)生，認為前行為與后結(jié)果之間的因果關(guān)系被中間因素切斷。 3．法律行為引起的義務(wù)：如保姆沒有照看好小孩，致小孩掉 到 樓下摔死。 第三章 犯罪的客觀要件 一 、犯罪行為 ：分作為和不作為，重點注意不作為。 五、 對外國刑事判決的承認問題： 刑法第 10 條 規(guī)定：“ 凡在中華人民共和國領(lǐng)域外犯罪，依照本法應(yīng)當負刑事責任的，雖然經(jīng)過外國審判，仍然可以依 照本法追究，但是在外國已經(jīng)受過刑罰處罰的，可以免除或者減輕處罰。 注意劫持航空器罪。 四、 普遍管轄權(quán)：也就是對一些國際條約規(guī)定的國際犯罪，如何適用中國刑法。 刑法第 8 條 規(guī)定：“ 外國人在中華人民共和國領(lǐng)域外對中華人民共和國國家或者公民犯罪，而按本法規(guī) 定的最低刑為 3 年以上有期徒刑的，可以適用本法，但是按照犯罪地的法律不受處罰的除外。 中華人民共和國國家工作人員和軍人在中華人民共和國領(lǐng)域外犯本法規(guī)定之罪的，適用本法。 2． 犯罪的行為或者結(jié)果有一項發(fā) 生在中華人民共和國領(lǐng)域內(nèi)，中國就有權(quán)管轄。 一、 屬地管轄 權(quán) ： 也就是中國刑法在中國領(lǐng)域內(nèi)如何適用。 確定的罪刑法定 （ 7）刑法的處罰范圍與處罰程度必須合理。 （ 3） 禁止不利于行為人的事后法：禁止溯及既往 （事前的罪刑法定）。 刑法 第 3 條 規(guī)定 ：“法律明文規(guī)定為犯罪行為的，依照法律定罪處刑；法律沒有明文規(guī)定為 犯罪行為的，不得定罪處刑。 （ 3）當然解釋： 是指法律條文雖未明示某一事項， 按依據(jù)形式邏輯、規(guī)范目的 及事物屬性 的當然道理，將某一事項解釋為包括在法律條文規(guī)定的范圍內(nèi)。 （ 1）擴大解釋：如將將 利用互聯(lián)網(wǎng)、移動通訊 終端、聲訊臺制作、復制、出版、販賣、傳播淫穢電子信息 （包括裸聊）解釋為 制作、復制、出版、販賣、 傳播淫穢物品 。 （ 1）立法解釋與司法解釋是有權(quán)解釋，學理解釋是無權(quán)解釋；立法解釋的效力大于司法解釋。” 2．生產(chǎn)、銷售有 毒、有害的食品罪：刪除了對罰金數(shù)額（比例）的規(guī)定?！? 3．提高了尋釁滋事罪的法定刑 將刑法第二百九十三條修改為：有下列尋釁滋事行為之一，破壞社會秩序的，處五年以下有期徒刑、拘役或者管制： （一）隨意毆打他人，情節(jié)惡劣的； （二）追逐、攔截、辱罵、恐嚇他人，情節(jié)惡劣的； （三）強拿硬要或者任意損毀、占用公私財物，情節(jié)嚴重的； （四）在公共場所起哄鬧事，造成公共場所秩序嚴重混亂的。（以前是： — 3— 10） 犯前三款罪又有其他犯罪行為的，依照數(shù)罪并罰的規(guī)定處罰。 （ 3）對黑社會性質(zhì)犯罪組織的特征作出了具體規(guī)定?！? 9．協(xié)助組織賣淫罪： 為組織賣淫的人招募、運送人員 也定協(xié)助組織賣淫罪。 （ 2）廢除了盜竊罪的死刑。 將刑法第二百四十四條修改為：“以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強迫他人勞動的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。 ” 6．強迫職工勞動罪：擴大了本罪懲罰的范圍?！? 4．擴大了對非國家工作人員行賄罪的對象范圍：將外國以及國際組織的公職人員納入本罪的范圍。 將刑法第一百零九條修改為：“國家機關(guān)工作人員在履行公務(wù)期間，擅離崗位，叛