【文章內(nèi)容簡介】 故意傷害致人重傷或者死亡包括實施其他犯罪致人重傷死亡轉(zhuǎn)化后按故意傷害、故意殺人罪處理的情形，如侮辱、抗稅、聚眾斗毆、尋釁滋事、妨害公務(wù)、刑訊逼供、暴力取證，等等。 （ 3）強奸罪包括在實施其他犯罪過程中實施強奸。如拐賣婦女兒童的過程中強奸、組織強迫賣淫過程中強奸。 （ 4） 已滿 14 周歲不滿 16 周歲的人盜竊、詐騙、搶奪他人財物，為窩藏贓物、抗拒抓捕或者毀滅罪證，當場使用暴力，故意傷害致人重傷或者死亡，或者故意殺人的，應(yīng)當分別以故意傷害罪或者故意殺人罪定罪處罰。 （ 5） 已滿 14 周歲不 滿 16 周歲的人 攜帶兇器搶奪的，以搶劫罪追究刑事責(zé)任。 （ 6）教唆他人實施以上八種行為之一的，也應(yīng)當承擔(dān)刑事責(zé)任。 二、單位犯罪： 刑法 第 30 條 規(guī)定：“ 公司、企業(yè)、事業(yè)單位、機關(guān)、團體實施的危害社會的行為，法律規(guī)定為單位犯罪的，應(yīng)當負刑事責(zé)任。 ” 刑法 第 31 條 規(guī)定：“ 單位犯罪的，對單位判處罰金，并對其直接負責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員判處刑罰。本法分則和其他法律另有規(guī)定的，依照規(guī)定。 ” （一） 不以單位犯罪論處的情形： 1． 法律沒有規(guī)定可以按單位犯罪處理的 ，只能 以 個人犯罪處理。 單位犯罪具有嚴格的法定性。 2． 沒有法人資格的獨資、私營企業(yè)犯罪的，按個人犯罪論處。 3． 個人為實施違法犯罪活動而設(shè)立的單位犯罪的，以個人犯罪論處。 4． 單位成立后主要以犯罪為目的，以個人犯罪論處。 5． 盜用單位名義犯罪，違法所得歸個人所有，以個人犯罪論處。 （二） 主要的單位犯罪和非單位犯罪： ： 自然犯不能由單位構(gòu)成，只有法定犯才可能由單位構(gòu)成。 2．立法規(guī)律： （ 1）整節(jié)犯罪基本都可由單位構(gòu)成的，主要有： 刑法分則第三章“破壞社會主義市場經(jīng)濟秩序罪”中的前兩節(jié)和后兩節(jié)：第 1 節(jié)“生產(chǎn)銷售偽劣商品罪”、第 2 節(jié)“走私犯罪” 、第 7 節(jié)“侵犯知識產(chǎn)權(quán)罪”、第 8 節(jié)“擾亂市場秩序罪”。第 6 節(jié)妨害稅收征管罪除“抗稅罪”外都可由單位構(gòu)成。 刑法分則第六章“妨害社會管理秩序罪”中的：第 6 節(jié)“破壞環(huán)境資源保護罪”、第 9節(jié)“制作販賣傳播淫穢物品罪”。 （ 2）整章、整節(jié)犯罪一般都不能由單位構(gòu)成的： 刑法分則第一章危害國家安全罪除“資助危害國家安全犯罪活動罪”外，其他都只能由自然人構(gòu)成。 刑法分則第四章“侵犯公民人身權(quán)利、民主權(quán)利罪”除“強迫職工勞動罪”外，其他都只能由自然人構(gòu)成。 刑法分則第五章“侵犯財產(chǎn)罪”除“惡意欠薪罪”（《修正案八》規(guī)定）， 其他都只能由自然人構(gòu)成。 刑法分則第六章“妨害社會管理秩序罪”第二節(jié)“妨害司法罪”除“掩飾、隱瞞犯罪所得、犯罪所得收益罪”（修正案七規(guī)定）外，都只能由自然人構(gòu)成。 刑法分則第九章瀆職罪主體只能是國家機關(guān)工作人員，當然只能由自然人構(gòu)成。 （ 3）金融詐騙罪比較特殊，有三個犯罪（貸款詐騙罪、信用卡詐騙、有價證券詐騙）只能由自然人構(gòu)成，其他都可以由單位構(gòu)成。 第五章 犯罪的主觀方面 一、故意與過失 就司法考試而言，重點注意間接故意與過于自信的過失的區(qū)別。 1．意志因素不同： 一般而言，過于自信的過失排斥發(fā)生 危害社會的結(jié)果，間接故意不排斥發(fā)生危害社會的結(jié)果。 2．認識因素不同： 就過于自信的過失而言，雖然行為人預(yù)見到自己的行為可能發(fā)生，也可能不會發(fā)生危害社會的結(jié)果，但行為人認為由于主客觀條件比較好，因而在其看來，發(fā)生危害社會結(jié)果的可能性非常小。 就間接故意而言，行為人對哪一種可能性較大通常沒有預(yù)見。 3．不希望結(jié)果的發(fā)生是否有客觀依據(jù)：這一區(qū)別更為重要。 不僅僅要求對結(jié)果的發(fā)生持否定的心理態(tài)度，而且要看其不希望結(jié)果的發(fā)生有沒有合理的根據(jù)。沒有合理根據(jù)的是間接故意，有合理根據(jù)的才是過于自信的過失。 二、事實認識 錯誤：是指行為人對自己行為事實情況的認識與客觀實際不一致。這一問題很重要，是司法考試的重點、難點。 主要掌握以下幾種情況： （一）手段的錯誤： 不會發(fā)生危害社會的結(jié)果以為會發(fā)生：如用白糖當砒霜殺人，用玩具槍殺人，毒殺仇人投放的藥物劑量不夠等。 傳統(tǒng)觀點側(cè)重主觀說，認為除愚昧犯應(yīng)當認定為無罪外，其他都成立未遂。 現(xiàn)在越來越多學(xué)者贊同客觀說，認為應(yīng)當看行為人實施的行為有沒有引起危害社會結(jié)果發(fā)生的緊迫危險，有的話定未遂，否則屬不能犯，認定為無罪。 鑒于越來越多的學(xué)者贊同客觀說，建議大家按客觀說掌握。按客觀說，白糖 當砒霜殺人，用玩具槍殺人，都是不能犯，應(yīng)認定為無罪；毒殺仇人投放的藥物劑量不夠，構(gòu)成未遂。 （二）對象的錯誤：四種情形，首先看是法律性質(zhì)相同的對象之間的錯誤還是不同性質(zhì)對象之間的錯誤。 1． 相同對象的錯誤：是指實際侵犯的對象與意圖侵犯的對象不同，但是這兩者在刑法中性質(zhì)相同，侵犯這兩者觸犯的罪名相同。 對相同對象認識的錯誤如何處理，理論上存在兩種不同的觀點，現(xiàn)在占主導(dǎo)地位的是法定符合說。 具體符合說：對意圖侵犯的對象與實際侵犯的對象分別分析，按想象競合犯擇一重罪處罰。 法定符合說：不需要對意圖侵犯的對象與實 際侵犯的對象分別分析，直接認定為故意犯罪既遂。 此人當成彼人：想殺張三殺了李四 ，都構(gòu)成故意殺人罪 此物當成彼物：偷錢偷 到了電腦。錢與電腦就盜竊罪而言性質(zhì)是一樣的 ，因而都構(gòu)成 盜竊罪 2．不同對象的錯誤：包括三種情況 （ 1）把犯罪對象當作非犯罪對象：定意外事件或過失犯罪。 （ 2）把非犯罪對象當作犯罪對象（把物當人、對象不存在以為存在）： 與手段認識的錯誤一樣，存在不同看法： 傳統(tǒng)觀點側(cè)重主觀說，認為除愚昧犯應(yīng)當認定為無罪外，其他都定未遂。 現(xiàn)在越來越多學(xué)者贊同客觀說，認為應(yīng)當看行為人實施的行為有沒有引起危害 社會結(jié)果發(fā)生的緊迫危險，有的話定未遂；否則屬不能犯，認定為無罪。 鑒于越來越多的學(xué)者贊同客觀說，建議大家按客觀說掌握。 考試時做題的判斷方法：顯然有發(fā)生危害社會結(jié)果緊迫危險的，定未遂；顯然沒有發(fā)生危害社會結(jié)果緊迫危險的，認定為無罪；難以認定是否有緊迫危險的，定未遂。因為按照傳統(tǒng)觀點，迄今也是多數(shù)學(xué)者的觀點，除迷信犯，都應(yīng)當認定為未遂。 按照周光權(quán)教授的看法，下列情形有發(fā)生危害社會結(jié)果的緊迫威脅，應(yīng)認定為未遂：①扣動槍支的扳機，但子彈在此之前被他人意外卸掉了；②黑夜里，對準被害人一直睡覺的床開槍，但被害人臨時 起床上廁所了；③將手伸到被害人口袋中盜竊，但被害人的錢包在 1 小時前被其他小偷偷走了；④對被害人投毒，事后鑒定，投放的劑量太小，不可能造成死亡后果；⑤對準被害人胸部射擊，但子彈恰好打在早有防備的被害人的防彈衣上，被害人毫發(fā)無損。 （ 3） 甲物當乙物，兩物在刑法里性質(zhì)不一樣：通常按意圖侵犯的對象定未遂。 在這種情況下，就意圖侵犯的對象而言，是故意犯罪未遂；就實際侵犯的對象而言，是過失犯罪，想象競合犯，擇一重罪處罰，由于故意犯罪即使定未遂通常也比過失犯罪處罰重，因而通常按意圖侵犯的對象以故意犯罪未遂處理。 但是以 下情況例外：行為人意圖侵犯的是物，但實際上侵犯的是人的時候，定過失致人死亡罪或過失致人重傷罪。因為人的生命、健康極為重要，即使定過失致人重傷、過失致人死亡罪，也比定故意毀壞財物罪、破壞生產(chǎn)經(jīng)營罪等犯罪重。 例如： 偷錢時偷到了槍定盜竊罪；偷槍偷到了錢定盜竊槍支罪。 打管理員打死了動物園的老虎，定故意殺人未遂；打動物園的老虎打死了管理員，定過失致人死亡罪。 （三）因果關(guān)系的錯誤：就司法考試而言，重點應(yīng)掌握三種情況： 1．事前的故意：行為人實施了前后兩個行為，也發(fā)生了危害社會的結(jié)果，行為人以為危害社會的結(jié)果是 前一行為造成的，但實際上是后一行為造成的。 這種情況不影響故意犯罪既遂的成立。 2．狹義因果關(guān)系的錯誤：只實施一個危害社會的行為，也發(fā)生了預(yù)期的結(jié)果，但對自己的行為如何引起危害社會結(jié)果的發(fā)生認識發(fā)生錯誤。 這種情況也不影響故意犯罪既遂的成立。 3．犯罪構(gòu)成的提前實現(xiàn)：還沒有實施實行行為，預(yù)備行為就引起了危害社會結(jié)果的發(fā)生。按預(yù)備行為能否對相對人的權(quán)益造成實際的損害分兩種情況處理：能夠造成實際損害的，認定構(gòu)成既遂；不能造成實際損害的，以故意犯罪預(yù)備與過失犯罪擇一重罪處罰。 第六章 排除犯罪的事由 一 、 概述： 我國刑法規(guī)定了正當防衛(wèi)和緊急避險兩種情況。理論上還有一些其他阻卻違法的事由，司法 考試也可能考到，大家也應(yīng)當注意，但由于時間限制，我只講正當防衛(wèi)和 緊急避險，其他我不講了，大家自己一定要看一下。 二、正當防衛(wèi)： 刑法第 20 條規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在進行的不法侵害，而采取的制止不法侵害的行為，對不法侵害人造成損害的，屬于正當防衛(wèi)，不負刑事責(zé)任。” “正當防衛(wèi)明顯超過必要限度造成重大損害的，應(yīng)當負刑事責(zé)任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰?！? （一）成立要件：五項 條件 1． 起因條件： 必須存在不法侵害 行為 。 （ 1）只能針對人的行為。 對動物的自發(fā)侵害進行反擊不成立正當防衛(wèi)；動物受人驅(qū)使襲擊他人，被害人無論是對動物進行反擊，還是對驅(qū)使動物的人進行反擊，都成立正當防衛(wèi)。 （ 2）不存在不法侵害以為存在不法侵害對他人進行打擊是假想的防衛(wèi)，定過失犯罪或意外事件。 2． 時間條件： 不法侵害必須正在發(fā)生。 也就是 已經(jīng)開始， 并且 尚未結(jié)束。否則是事先的防 衛(wèi)或 事后的防衛(wèi)（防衛(wèi)不適時） ，構(gòu)成故意犯罪 。 （ 1）開始的時間：一般情況下，自不法侵害人著手實施不法侵害行為時開始。但在不法侵害的現(xiàn)實危 險十分明顯、緊迫，待其著手實行后 將 無法避免危害結(jié)果 的發(fā)生 時，也應(yīng)認為不法侵害已經(jīng)開始 ，可以進行正當防衛(wèi) 。 例如， 欲行強奸時強迫被害婦女一起走， 被害人 可以進行防衛(wèi)。 （ 2）結(jié)束的時間：不法侵害行為已經(jīng)結(jié)束包括侵害人被制服、自動停止侵害、逃離現(xiàn)場、已經(jīng)造成損害后并且不可能造成更嚴重的損害后果。 事后防衛(wèi)：事后防衛(wèi)考得較多，按故意犯罪處理。將 搶劫的 踢倒在地不能動彈 又將其殺死，前防衛(wèi)后殺人，不能定防衛(wèi)過當。 將襲擊者一扁擔(dān)打昏，又用石頭砸頭死，前一行為構(gòu)成正當 防衛(wèi) ，后一行為構(gòu)成故意殺人罪。 但是應(yīng)當注意的是， 在財產(chǎn)犯罪 中，行為雖然已經(jīng)結(jié)束，現(xiàn)場還來得及挽回損失的（因為財產(chǎn)還沒有完全脫離控制），應(yīng)當認為不法侵害尚未結(jié)束，可以實行正當防衛(wèi)。 3．主觀 條件： 要有防衛(wèi) 的意圖。 也 即為了保護合法利益，為保護非法利益不構(gòu)成正當防衛(wèi)。 防衛(wèi)挑撥、互毆、偶然防衛(wèi)主觀上不是為了保護合法利益，不成立正當防衛(wèi)。 4．對象 條件：必須 針對加害人。針對其他人不成立正當防衛(wèi)。 5． 限度條件：不得超過必要的限度。 理論上一般概括為： 大體制止不法侵害行為的發(fā)生。可以小于、等于、大于不法侵害造成的損害。 （二）特殊正當防衛(wèi)： 刑法第 20 條第 3 款規(guī)定 ： “ 對正在進行行兇、殺人、搶劫、強奸、綁架以及（ 3） 其他（ 2） 嚴重 （ 針對采用麻醉的方法實施的搶劫即不可 ）危及（ 1） 人身安全 的暴力犯罪，采?。?4）防衛(wèi)行為，造成不法侵害人傷亡的，不屬于防衛(wèi)過當，不負刑事責(zé)任。 ” 三 、緊急避險： （一）概念： 刑法第 21 條規(guī)定：“為了使國家、公共利益、本人或者他人的人身、財產(chǎn)和其他權(quán)利免受正在發(fā)生的危險，不得已采取的緊急避險行為，造成損害的，不負刑事責(zé)任?！? “緊急避險超過必要限度造成不應(yīng)有的損害的，應(yīng)當負刑事責(zé)任，但是應(yīng)當減輕或者免除處罰。” “第一款中關(guān)于避免本人危險的規(guī) 定，不適用于職務(wù)上、業(yè)務(wù)上負有特定責(zé)任的人?！? 注意，既可以是為了保護自己的利益，也可以是為了保護 國家、集體、 他人的利益。正當防衛(wèi)也是如此。 （二）成立要件。緊急避險是采用損害一種合法利益保護另一種合法利益，這與正當防衛(wèi)通過損害不法侵害人的利益來保護合法利益有著原則性的區(qū)別，因而適用條件更加嚴格。必須符合以下七項條件： 1．有危險存在。危險的來源可能包括：人的行為、自然災(zāi)害、動物的襲擊、饑餓或生理疾患。 2．危險正在發(fā)生。 3．必須具有避險意識：為了保護合法利益。 4．在迫不得已的情況下才能實施。這是緊急避 險的特有要求。 5．對象是針對第三者。這是與正當防衛(wèi)的一個重要不同之處。 6．不得超過必要的限度。損害小利益，保護大利益。 生命健康權(quán)的價值大于財產(chǎn)權(quán)的價值，生命的價值大于健康的價值，重傷涉及的價值大于輕傷的價值。 7．避免本人危險時 不適用于職務(wù)上業(yè)務(wù)上有特定要求的人。飛機遇故障，機組人員不能先跳傘 ；消防人員不能為防止燒傷而逃跑；警察在面臨罪犯的襲擊時不能為了保護自己的利益而緊急避險。 第七 章 故意犯罪 的 形態(tài) 故意犯罪的形態(tài)包括既遂、未遂、預(yù)備、中止四種形態(tài)。由于后三種情況是相對于第一種情況既遂而言的 ，因而我們首先看看既遂。 一、既遂： 是否符合某一犯罪構(gòu)成的全部要件。 1．不是以目的是否達到為標準：目的沒有達到也可能構(gòu)成既遂，如危險犯 、行為犯 。 例如， 破壞交通工具罪、破壞交通設(shè)施罪只要足以發(fā)生危害社會的結(jié)果就構(gòu)成既遂。 2．也不是以行為是否實施完畢為標準：行為實施完畢也可能 只是未遂，如結(jié)果犯。盜竊銀行偷的只是練