【正文】 刑 法 學(xué) 需要說明的是，本講義內(nèi)容的排列與考試大綱有一定的差別。由于考試大綱不少內(nèi)容司法考試實(shí)際上不會(huì)考，因而我這里不講；另 外，破壞社會(huì)主義市場經(jīng)濟(jì)秩序罪以及妨害社會(huì)管理秩序罪考試大綱自 08 年 將每一節(jié)升格為一章，但實(shí)際上，這兩類犯罪考試分?jǐn)?shù)比重并不大，因而我還是將其作為一章；此外，有些內(nèi)容大綱里沒有規(guī)定，但實(shí)際上司法考試經(jīng)?？嫉剑?因而我對(duì)其也予以講解 。 《刑法修正案（八）》修正的原因及主要內(nèi)容 一、修正的原因 （一） 近年，隨著經(jīng)濟(jì)社會(huì)的發(fā)展， 我國實(shí)踐中 出現(xiàn)了一些新情況和 新 問題，需要對(duì)刑法的有 關(guān)規(guī)定 進(jìn)行 修改。 （二） 20xx 年底《 中央關(guān)于深化司法體制和工作機(jī)制改革的意見 》 要求進(jìn)一步落實(shí)寬嚴(yán)相濟(jì)的刑事政策， 這也要求 對(duì)刑法作 必要的修改。 二、主要內(nèi)容 （一）縮小了死刑的適用范圍 取消 了 13 個(gè)經(jīng)濟(jì)性非暴力犯罪的死刑。 這 13 個(gè)犯罪 較少適用或基本 沒有 適用過 死刑。這 13 個(gè)犯罪 是：走私文物罪，走私貴重金屬罪，走私珍貴動(dòng)物、珍貴動(dòng)物制品罪，走私普通貨物、物品罪，票據(jù)詐騙罪，金融憑證詐騙罪，信用證詐騙罪，虛開增值稅專用發(fā)票、用于騙取出口退稅、抵扣稅款發(fā)票罪，偽造、出售偽造的增值稅專用發(fā)票罪，盜竊罪，傳授犯罪方法 罪，盜掘古文化遺址、古墓葬罪，盜掘古人類化石、古脊椎動(dòng)物化石罪。以上擬取消的 13 個(gè)死刑罪名，占死刑罪名總數(shù)的 %。 （二） 限制 了 對(duì)被判處死刑緩期執(zhí)行犯罪分子的減刑 1． 判處死刑緩期執(zhí)行的，在死刑緩期執(zhí)行期間，如果沒有故意犯罪，二年期滿以后，減為無期徒刑；如果確有重大立功表現(xiàn)，二年期滿以后， 減為二十五年有期徒刑 ；如果故意犯罪，查證屬實(shí)的，由最高人民法院核準(zhǔn)，執(zhí)行死刑。 2． 對(duì)被判處死刑緩期執(zhí)行的累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者有組織的暴力性犯罪被判處死刑緩期執(zhí)行的 犯罪 分子，人民法院根據(jù)犯罪情節(jié)等情況可以同時(shí)決定對(duì)其限制減刑。 （三）對(duì)老人犯罪從寬處罰 1． 已滿七十五周歲的人故意犯罪的， 可以 從輕或者減輕處罰；過失犯罪的， 應(yīng)當(dāng) 從輕或者減輕處罰。 2． 審判的時(shí)候已滿七十五周歲的人，不適用死刑，但以特別殘忍手段致人死亡的除外。 3．適用緩刑從寬：對(duì)符合條件的已滿七十五周歲的人，應(yīng)當(dāng)宣告緩刑。 （四）修改了累犯的成立要件 十八周歲的人 不成立一般累犯 被判處有期徒刑以上刑罰的犯罪分子，刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在五年以內(nèi)再犯應(yīng)當(dāng)判處有期徒刑以上刑罰之罪的，是累犯，應(yīng)當(dāng)從 重處罰，但是過失犯罪和 不滿十八周歲的人犯罪的除外 。 危害國家安全犯罪、 恐怖活動(dòng)犯罪 、 黑社會(huì)性質(zhì)的組織犯罪 的犯罪分子，在刑罰執(zhí)行完畢或者赦免以后，在任何時(shí)候再犯上述任一類罪的，都以累犯論處。 （五）對(duì)數(shù)罪并罰進(jìn)行修改 判決宣告以前一人犯數(shù)罪的，除判處死刑和無期徒刑的以外，應(yīng)當(dāng)在總和刑期以下、數(shù)刑中最高刑期以上，酌情決定執(zhí)行的刑期，但是管制最高不能超過三年，拘役最高不能超過一年，有期徒刑總和刑期不滿三十五年的，最高不能超過二十年， 總和刑期在三十五年以 上的，最高不能超過二十五年 。 ：相加原則 數(shù)罪中有判處附加刑的，附加刑仍須執(zhí)行，其中附加刑種類相同的，合并執(zhí)行，種類不同的，分別執(zhí)行。 （六）對(duì)緩刑進(jìn)行大幅度修改 （ 1） 對(duì)于被判處拘役、三年以下有期徒刑的犯罪分子， 同時(shí) 符合下列條件的， 可以 宣告緩刑 ： （一）犯罪情節(jié)較輕；（二）有悔罪表現(xiàn)；（三）沒有再犯罪的危險(xiǎn)；（四）宣告緩刑對(duì)所居住社區(qū)沒有重大不良影響。 （ 2）對(duì)符合以上條件的 不滿十八周歲的人 、 懷孕的婦女 和 已滿七十五周歲的人 ， 應(yīng)當(dāng)宣告緩刑 。 （ 3）增加規(guī)定 ： 對(duì)于犯罪集團(tuán)的首要分子，不適用緩刑。 對(duì)于累犯和犯罪集團(tuán)的首要分子，不適用緩刑。 （ 1） 宣告緩刑，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人。 （ 2）對(duì)宣告緩刑的犯罪分子，在緩刑考驗(yàn)期限內(nèi)，依法實(shí)行社區(qū)矯正。 （ 3）增加了撤銷緩刑的情形： 違反人民法院判決中的禁止令，情節(jié)嚴(yán)重的，應(yīng)當(dāng)撤銷緩刑，執(zhí)行原判刑罰 。 （七）提高減刑的限度 減刑以后實(shí)際執(zhí)行的刑期不能少于下列期限： 1． 判處管制、拘役、有期徒刑的，不能少于原判刑期的 二分之一； 2． 判處無期徒刑的，不能少于十三年； 3． 人民法院依照本法第五十條第二款規(guī)定限制減刑的死刑緩期執(zhí)行的犯罪分子，緩期執(zhí)行期滿后依法減為無期徒刑的，不能少于二十五年，緩期執(zhí)行期滿后依法減為二十五年有期徒刑的，不能少于二十年。 （八）對(duì)假釋進(jìn)行了修改 被判處有期徒刑的犯罪分子，執(zhí)行原判刑期二分之一以上，被判處無期徒刑的犯罪分子， 實(shí)際執(zhí)行十三年以上 ，如果認(rèn)真遵守監(jiān)規(guī)，接受教育改造，確有悔改表現(xiàn)，沒有再犯罪的危險(xiǎn)的，可以假釋。如果有特殊情況，經(jīng)最高人民法院核準(zhǔn)，可以不受上述執(zhí)行 刑期的限制。 對(duì)累犯以及因故意殺人、強(qiáng)奸、搶劫、綁架、放火、爆炸、投放危險(xiǎn)物質(zhì)或者 有組織的暴力性犯罪 被判處十年以上有期徒刑、無期徒刑的犯罪分子，不得假釋。 對(duì)假釋的犯罪分子，在假釋考驗(yàn)期限內(nèi)，依法實(shí)行社區(qū)矯正 。 （九）對(duì)管制進(jìn)行修改 1．增加了管制應(yīng)當(dāng)遵守的義務(wù) 判處管制，可以根據(jù)犯罪情況，同時(shí)禁止犯罪分子在執(zhí)行期間從事特定活動(dòng)，進(jìn)入特定區(qū)域、場所，接觸特定的人 2．修改了管制的執(zhí)行機(jī)關(guān) 對(duì)判處管制的犯罪分子，依法實(shí)行社區(qū)矯正。 （十）明確規(guī)定坦白從寬 處罰：由酌定情節(jié)修改為法定情節(jié) 犯罪嫌疑人雖不具有前兩款規(guī)定的自首情節(jié)，但是如實(shí)供述自己罪行的，可以從輕處罰；因其如實(shí)供述自己罪行，避免特別嚴(yán)重后果發(fā)生的，可以減輕處罰。 （十一）限制立功從寬處罰的力度 刪除：犯罪后自首又有重大立功表現(xiàn)的，應(yīng)當(dāng)減輕或者免除處罰。 (十二 )限制減輕處罰的幅度 犯罪分子具有本法規(guī)定的減輕處罰情節(jié)的，應(yīng)當(dāng)在法定刑以下判處刑罰；本法規(guī)定有數(shù)個(gè)量刑幅度的，應(yīng)當(dāng)在法定量刑幅度的下一個(gè)量刑幅度內(nèi)判處刑罰。 （十三）免除輕罪未成年人的前科報(bào)告義務(wù) 犯罪的時(shí)候不滿十八周歲被判處五年有期 徒刑以下刑罰的人，免除前款規(guī)定的報(bào)告義務(wù)。 （十四）增加了一些罪名： 1．將醉駕以及駕駛機(jī)動(dòng)車追逐競駛規(guī)定為犯罪 （ 危險(xiǎn)駕駛罪 ） 。 在刑法第一百三十三條后增加一條，作為第一百三十三條之一：“在道路上駕駛機(jī)動(dòng)車追逐競駛，情節(jié)惡劣的，或者在道路上醉酒駕駛機(jī)動(dòng)車的，處拘役，并處罰金。 “有前款行為，同時(shí)構(gòu)成其他犯罪的，依照處罰較重的規(guī)定定罪處罰?！? 2．增加惡意欠薪罪 在刑法第二百七十六條后增加一條，作為第二百七十六條之一：“以轉(zhuǎn)移財(cái)產(chǎn)、逃匿等方法逃避支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬或者有能力支付而不支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬， 數(shù)額較大，經(jīng)政府有關(guān)部門責(zé)令支付仍不支付的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；造成嚴(yán)重后果的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 “單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。 “有前兩款行為，尚未造成嚴(yán)重后果，在提起公訴前支付勞動(dòng)者的勞動(dòng)報(bào)酬，并依法承擔(dān)相應(yīng)賠償責(zé)任的，可以減輕或者免除處罰?！? 3．對(duì)摘取和出賣人體器官如何定罪處罰做出了規(guī)定 （ 1）增加組織他人出賣人體器官罪： 在刑法第二百三十四條后增加一條，作為第二百三十四條之一：“組 織他人出賣人體器官的，處五年以下有期徒刑，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)。 （ 2） 未經(jīng)本人同意摘取其器官，或者摘取不滿十八周歲的人的器官，或者強(qiáng)迫、欺騙他人捐獻(xiàn)器官的 ，定故意傷害罪、故意殺人罪。 （ 3） 違背本人生前意愿摘取其尸體器官，或者本人生前未表示同意，違反國家規(guī)定，違背其近親屬意愿摘取其尸體器官的， 定盜竊、侮辱尸體罪。 4．增加虛開普通發(fā)票罪： 在刑法第二百零五條后增加一條，作為第二百零五條之一：“虛開本法第二百零五條規(guī)定以外的其他發(fā)票，情節(jié)嚴(yán)重的，處二年以下有期徒刑 、拘役或者管制，并處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。 5．增加持有偽造的發(fā)票罪 在刑法第二百一十條后增加一條，作為第二百一十條之一：“明知是偽造的發(fā)票而持有，數(shù)量較大的，處二年以下有期徒刑、拘役或者管制，并處罰金；數(shù)量巨大的，處二年以上七年以下有期徒刑，并處罰金。 單位犯前款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照前款的規(guī)定處罰。 6．將食品安全監(jiān)管 濫用職權(quán)或者玩忽職守 規(guī)定為犯罪。 在刑法第四百零八條后增加一條，作為第四百零八條之一：“負(fù)有食品安全監(jiān)督管理職責(zé)的國家機(jī)關(guān)工作人員，濫用職權(quán)或者玩忽職守，導(dǎo)致發(fā)生重大食品安全事故或者造成其他嚴(yán)重后果的，處五年以下有期徒刑或者拘役；造成特別嚴(yán)重后果的，處五年以上十年以下有期徒刑。 徇私舞弊犯前款罪的，從重處罰。 （十五）擴(kuò)大了一些犯罪入罪的范圍 ：擴(kuò)大了資助的對(duì)象范圍，不再要求是資助境內(nèi)的組織、個(gè)人。 現(xiàn)行刑法 第一百零七條 規(guī)定： 境內(nèi)外機(jī)構(gòu)、組織或者個(gè)人資助 境內(nèi) 組織或者個(gè)人實(shí)施本 章第一百零二條、第一百零三條、第一百零四條、第一百零五條規(guī)定之罪的，對(duì)直接責(zé)任人員，處 五 年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處 五 年以上有期徒刑。 將刑法第一百零七條修改為：“境內(nèi)外機(jī)構(gòu)、組織或者個(gè)人資助實(shí)施本章第一百零二條、第一百零三條、第一百零四條、第一百零五條規(guī)定之罪的，對(duì)直接責(zé)任人員，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上有期徒刑?！? 2．叛逃罪：不再要求達(dá)到“危害中華人民共和國國家安全的”程度。 現(xiàn)行刑法 第一百零九條 規(guī)定： 國家機(jī)關(guān)工作人員在履行公 務(wù)期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃， 危害中華人民共和國國家安全的 ，處 五 年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處 五 年以上 十 年以下有期徒刑。 將刑法第一百零九條修改為：“國家機(jī)關(guān)工作人員在履行公務(wù)期間，擅離崗位，叛逃境外或者在境外叛逃的，處五年以下有期徒刑、拘役、管制或者剝奪政治權(quán)利；情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以上十年以下有期徒刑。 3．生產(chǎn)、銷售假藥罪：由危險(xiǎn)犯修改為行為犯 現(xiàn)行刑法 第一百四十一條 規(guī)定： 生產(chǎn)、銷售假藥， 足以嚴(yán)重危害人體健康的 ，處 三 年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處銷售金額 百 分之五十 以上 二 倍以下罰金；對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害的，處 三 年以上 十 年以下有期徒刑，并處銷售金額 百分之五十 以上 二 倍以下罰金；致人死亡或者對(duì)人體健康造成特別嚴(yán)重危害的，處 十 年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處銷售金額 百分之五十 以上 二 倍以下罰金 或者沒收財(cái)產(chǎn)。 本條所稱假藥，是指依照《中華人民共和國藥品管理法》的規(guī)定屬于假藥和按假藥處理的藥品、非藥品。 將刑法第一百四十一條第一款修改為：“生產(chǎn)、銷售假藥的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；對(duì)人體健康造成嚴(yán)重危害或者有其他嚴(yán)重情節(jié)的，處三年以上十年以下有期徒刑， 并處罰金；致人死亡或者有其他特別嚴(yán)重情節(jié)的，處十年以上有期徒刑、無期徒刑或者死刑，并處罰金或者沒收財(cái)產(chǎn)?！? 4．?dāng)U大了對(duì)非國家工作人員行賄罪的對(duì)象范圍：將外國以及國際組織的公職人員納入本罪的范圍。 為謀取不正當(dāng)商業(yè)利益，給予外國公職人員或者國際公共組織官員以財(cái)物的，依照前款（對(duì)非國家工作人員行賄罪）的規(guī)定處罰。 5．強(qiáng)迫交易罪：擴(kuò)大了本罪處罰的范圍，提高了法定刑 現(xiàn)行刑法 第二百二十六條 規(guī)定：“ 以暴力、威脅手段強(qiáng)買強(qiáng)賣商品、強(qiáng)迫他人提供服務(wù)或者強(qiáng)迫他人接受服務(wù)，情節(jié)嚴(yán)重的，處 3 年以下有期徒刑或者拘役，并處 或者單處罰金。 ” 將刑法第二百二十六條修改為：“以暴力、威脅手段，實(shí)施下列行為之一，情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處三年以上七年以下有期徒刑，并處罰金：（一）強(qiáng)買強(qiáng)賣商品的；（二）強(qiáng)迫他人提供或者接受服務(wù)的；（三）強(qiáng)迫他人參與或者退出投標(biāo)、拍賣的；（四）強(qiáng)迫他人轉(zhuǎn)讓或者收購公司、企業(yè)的股份、債券或者其他資產(chǎn)的；（五）強(qiáng)迫他人參與或者退出特定的經(jīng)營活動(dòng)的。 ” 6．強(qiáng)迫職工勞動(dòng)罪：擴(kuò)大了本罪懲罰的范圍。 （ 1）將采用 暴力、威脅 方式 強(qiáng)迫他人勞動(dòng) 納入本罪。 （ 2）明知他 人實(shí)施前款行為，為他人 招募、運(yùn)送人員或者有其他協(xié)助強(qiáng)迫他人勞動(dòng)行為的， 也定本罪。 （ 3）提高了法定刑。 將刑法第二百四十四條修改為：“以暴力、威脅或者限制人身自由的方法強(qiáng)迫他人勞動(dòng)的，處三年以下有期徒刑或者拘役，并處罰金；情節(jié)嚴(yán)重的，處三年以上十年以下有期徒刑，并處罰金。 明知他人實(shí)施前款行為，為其招募、運(yùn)送人員或者有其他協(xié)助強(qiáng)迫他人勞動(dòng)行為的，依照前款的規(guī)定處罰。 單位犯前兩款罪的，對(duì)單位判處罰金，并對(duì)其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。