新型受賄犯罪法律適用研究〔段明學〕-資料下載頁
2024-11-17 01:02本頁面
【正文】 產權所必需的權屬證明及相關材料一般不能認定為既遂。對于二手房而言其轉讓需要在出讓方協助下買賣雙方完成房屋產權過戶手續(xù)后受讓方即享有房屋產權。假如受讓人僅占有該房屋未回產權證那么僅獲得他物權不享有所有權。二是看工作人員有無上的處分行為。盡由于諸多原因工作人員還難以順利獲得房屋的產權但假如在上已經處分房屋那么應當認定為既遂。如工作人員將房屋出租并收取租金；將房屋轉讓給第三者并收取房屋價款；已經對房屋進展裝潢等。都可以據此認定既遂?！ τ谄嚨葎赢a其轉讓以其交付為準未經登記的不得對抗好心第三人。也就是說未經登記的不能同時移轉汽車的風險責任。如車輛的及事故處理等仍由原車主承當。因此在這類案件中犯罪嫌疑人往往以“借用〞為由對抗“收受別人物品〞。在認定借用還是時應當特別注意車輛的實際控制以及借用的時間長短。假如車輛長處于工作人員的控制之下并由其實際使用包括部處分行為〔如出租〕等那么應該以罪處。假如工作人員只是長借用但并未實際控制如借用一段時間又將車輛還給車主盡經常是這樣也不宜認定為。九、收受財物后退還或上交的認定 一般地說工作人員一旦利用職務便利收受別人財物其行為就已經具備了罪的全部構成要件。收受請托人財物后又及時退還或者上交有關部門的只是對贓款贓物的處置并不影響罪的構成。 理中行為人在案發(fā)前退還或上交收受的財物主要表現為以下幾種形態(tài)：第一種是并無收受財物的成心行賄人送財物時確無法推辭而收下或者系別人代收事后立即設法退還或者上交的。第二種是收受財物未立即退還或者上交但在案發(fā)前自動退還或者如實說明情況上交的。第三種是收受財物后因自身或與其有關聯的人被查處為掩飾犯罪而退還或上交的。 判明行為人是否構成關鍵是看行為人在收受財物時是否具有的成心。行為人出于成心收受財物那么應當認定為罪；反之行為人在主觀上沒有收受財物的成心那么不能認定為罪。理中斷定行為人主觀上是否具有的成心應當從以下幾個方面綜合判斷：〔1〕行為人收受財物的起因有無利用職權為別人謀利的行為或承諾；〔2〕行為人收受財物時是否有拒收或退還的表示；〔3〕行為人退還收受財物的直接原因；〔4〕行為人對收受的財物有無使用或處分；〔5〕行為人對收受的財物是否原款原物歸還；〔6〕行為人對財物的歸還在數量及對象上與收受時是否彼此對應；〔7〕行為人對收受財物的歸還在時間上是否及時?！ №氉⒁獾氖枪ぷ魅藛T收受財物后退還或上交是否及時關系到對收受財物行為罪與非罪的認定。及時性的斷定應當根據一般人的生活經歷綜合考慮其他各種情況。既不能把本身或與其收受財物的人或事被查處之前退還或上交都理解為“及時退還〞或“及時上交〞也不能把一個積極主動、最有條件完成退還或上交行為的人所需要的時間作為判斷是否及時退還或上交的時間尺度?！ τ诰哂谐尚氖帐茇斘锖蟪鲇谡嬲\悔過、主動歸還賄賂財物的在認定的前提下可以從寬處理。對于因別人案發(fā)害怕受暴露而歸還財物的在詳細處理時應有別于上述出于真誠悔過而歸還的情形。但同時應考慮到歸還與不歸還畢竟有所區(qū)別。因此對此類案件可以酌情從寬處分。對于那些成心躲避法律、并非歸還收受財物的案件在詳細處理時非但不能從寬還應當從嚴處分以正確表達寬嚴相濟的刑事政策。此外對于案發(fā)前歸還財物的案件在詳細從寬的掌握上應注意將私下歸還與主動投案自首相區(qū)別。因為私下歸還在一定程度上掩蓋了行賄、且應當沒收上邀的賄賂財物又回到了行賄者手中。而投案自首的一方面賄賂財物能及時沒收上交另一方面有利于將公開化有利于對賄賂案件的查處。因此在從寬程度的把握上應有利于引導和鼓勵罪犯積極投案自首。十、在職時為請托人謀利離任后收受財物的認定 根據人民2000年發(fā)表的?工作人員利用職務上的便利為別人謀取利益離退休后收受財物行為如何處理問題的?規(guī)定工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益并與請托人事先約定在其離退休后收受請托人財物構成犯罪的以罪定罪處分。??繼續(xù)堅持了這一立場規(guī)定“ 工作人員利用職務上的便利為請托人謀取利益之前或者之后約定在其離任后收受請托人財物并在離任后收受的以處。〞因此斷定工作人員離任后收受財物是否構成罪關鍵在于兩點：一是工作人員在任職間是否為請托人謀取利益；假如在任職間沒有謀取利益那么不構成罪；二是看有無約定。這種約定本質上是工作人員與請托人達成的交易既包括口頭約定也包括書面約定；既包括謀取利益之前進展的約定也包括謀取利益之后進展的約定。假如沒有約定盡工作人員在任職間為請托人謀取了利益其在離任退休后請托人為表示“感謝〞而給予財物其欣然笑納的也不宜以罪處?！ 」ぷ魅藛T利用職務上的便利為請托人謀取利益離任前后連續(xù)收受請托人財物的離任前后收受部均應計入數額。離任前后連續(xù)收受財物在客觀上足以說明工作人員在離任前與請托人有約定因此均應當以處?！ ≡诶斫夂瓦m用??的規(guī)定時還須注意兩點：一是要正確把握罪的構成要件工作人員構成罪必須具備四個條件：〔1〕利用職務上的便利；〔2〕為請托人謀取利益；〔3〕收受請托人財物；〔4〕主觀上具有收受財物的成心。二是要正確適用寬嚴相濟的刑事政策做到該寬那么寬、該嚴那么嚴。做到既有利于依法治理腐敗也有利于對犯罪嫌疑人的教育挽救。段明學重慶北碚區(qū)政協社會法制會副主任 內容總結（1）新型犯罪法律適用研究
段明學
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近年來隨著經濟和社會的快速開展犯罪出現了一些新情況手段不斷翻新更具隱蔽性、復雜性給理的認定帶來了一定的困難（2）在一般情況下既遂的危害應重于未遂通常由既遂數額吸收未遂數額（3）應當考慮以下三種認定方式：〔１〕干股未遂數額大于既遂數額且獲取紅利數額未到達５０００元以上的直接以干股未遂數額即干股的股份價值定罪處分
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