【正文】 保人是一個(gè)人的話，我們認(rèn)為新債的擔(dān)保人不能因?yàn)榻栊逻€舊的事實(shí)而免予責(zé)。借新還舊實(shí)際上是把擔(dān)保責(zé)任承擔(dān)的期限往后延了，沒有加重你的擔(dān)保負(fù)擔(dān)，但如果說新債和舊債的擔(dān)保人不是同一主體，而且新債的擔(dān)保人不知道或者不應(yīng)當(dāng)知道新債是借新還舊的話，那么這個(gè)時(shí)候，新債的擔(dān)保人是可以以借新還舊為由而免責(zé)。《擔(dān)保法》司法解釋規(guī)定，如果主合同的變更，沒有加重他的擔(dān)保責(zé)任，盡管沒有經(jīng)過他的同意，擔(dān)保人也應(yīng)該承擔(dān)責(zé)任。一般的主合同的用途是流動(dòng)資金，流動(dòng)資金用于生產(chǎn)經(jīng)營的話，如果企業(yè)效益好，能夠還貸款，擔(dān)保人承擔(dān)的擔(dān)保責(zé)任范圍要小，但如果要借新還舊的話，你這個(gè)款項(xiàng)還上的可能非常小，這樣就增大了擔(dān)保人的風(fēng)險(xiǎn)。認(rèn)定無效的依據(jù)是法律和行政法規(guī)的效力性強(qiáng)制性規(guī)定。從司法實(shí)務(wù)的角度來講，現(xiàn)在國家中小企業(yè)很多，有些企業(yè)經(jīng)濟(jì)效益很好，有些企業(yè)舉步維艱，中小企業(yè)急需資金，但資金能力不夠，從金融機(jī)構(gòu)不容易貸到款項(xiàng)，所以民間的融資的現(xiàn)象很多，需求也很大。現(xiàn)在的思路基本上是采取無效按照有效處理的方式，還是按照現(xiàn)有沒有放開的態(tài)度，按照現(xiàn)有的規(guī)定，確認(rèn)它無效，但在處理上是一種放開的態(tài)度。《關(guān)于審理聯(lián)姻合同糾紛案件若干問題的解答》，關(guān)于名為原因，實(shí)為借貸的確認(rèn)無效的處理方式，規(guī)定的是：除本金可以返還外，對出資方已經(jīng)取得或者約定取得的利息應(yīng)予收繳。給息按照什么標(biāo)準(zhǔn)給？大家可能注意到一些相關(guān)的判決，但標(biāo)準(zhǔn)不一樣，有的是按照同期末銀行貸款利率來給付的利息，有的是按照同期銀行的定期存款利率來給付的利息，有的是按照同期銀行活期存款利率來給付利息，到底按照哪個(gè)利息來計(jì)算，實(shí)際上按照同期銀行的貸款利率來計(jì)算的利息，是完全按照無效和有效處理的思路，認(rèn)為有效的情形下，金融機(jī)構(gòu)作為出借方，有權(quán)取得息，也是按照同期銀行的貸款利率計(jì)算的利益，但現(xiàn)在司法解釋層面上還沒確認(rèn)無效，所以如果完全按照無效的思路走，按照同期銀行貸款利率走不是很科學(xué)。對應(yīng)合同的無效，雙方當(dāng)事人都有過錯(cuò)，對自己的過錯(cuò)都應(yīng)該承擔(dān)相應(yīng)的過錯(cuò)責(zé)任，怎么體現(xiàn)出雙方對各自過錯(cuò)責(zé)任的承擔(dān)呢？從損失的分擔(dān)上就可以體現(xiàn)一下。從損失的分擔(dān)上就可以看出來，同期銀行的定期存款利率居中，不按照同期銀行的貸款利率給你息，體現(xiàn)出對出借方的懲罰，就是你對你的過錯(cuò)責(zé)任的承擔(dān)，要有利息損失。對于借款方來講，按照同期銀行的定期存款利率給人家息，而不是按照同期銀行的活期存款利率給息的話，多給付一點(diǎn)利息，體現(xiàn)出你對過錯(cuò)責(zé)任的承擔(dān)。在現(xiàn)有認(rèn)定無效的情形下，按照同期銀行的定期存款利率來給息，可能更符合無效處理的思路。所以相關(guān)的判決是利用這種思路去判的。對于企業(yè)的之間私相借貸，雖然認(rèn)定無效，但返本給息。第4項(xiàng)規(guī)定是損害公共利益。社會(huì)公共利益是整體性的概念。我們不能說是每個(gè)社會(huì)個(gè)體的個(gè)人利益的簡單的疊加，具有一個(gè)整體性，但在具體的個(gè)案中，因?yàn)榫唧w的個(gè)案肯定是具體的當(dāng)事人、某個(gè)個(gè)體，所以，社會(huì)公共利益在某個(gè)個(gè)案中，實(shí)際上可能要具體化的由于某一個(gè)個(gè)體來做代表。（三）關(guān)于表見代理的認(rèn)定表見代理是代理人沒有代理權(quán)，但呈現(xiàn)出了相關(guān)的法律行為?！逗贤ā返?9條規(guī)定的是說，“相對人有理由相信”。這種情形下，本身盡管是無權(quán)代理，但是它的效力仍然可以歸屬于被代理人。認(rèn)定表見代理的要件，就是在司法實(shí)務(wù)中，我們應(yīng)該要早解決的一個(gè)問題。那怎么去判定“相對有理由相信行為人有代理權(quán)”？我們認(rèn)為應(yīng)該具備兩個(gè)要素：一是主觀要素。要求相對人善意無過失，也就是說，相對人要盡到合理的審查義務(wù)，這個(gè)合理的審查義務(wù)的標(biāo)準(zhǔn)是按照通常的標(biāo)準(zhǔn)，就是我們講的客觀標(biāo)準(zhǔn)。也要求具有注意義務(wù)，合理的注意義務(wù)包括審查、核實(shí)等義務(wù)，這個(gè)標(biāo)準(zhǔn)是通常采取的標(biāo)準(zhǔn)。另外一個(gè)要素要求在客觀上有存在表見代理的客觀表象。這種客觀表象有多種表現(xiàn)形式，比如說蓋有被代理人單位真實(shí)公章的合同書、介紹信，帶有特殊的身份，實(shí)際上就是我們說的具有牽連關(guān)系的，特殊身份比如說夫妻關(guān)系、合伙關(guān)系、合同居住的家庭成員關(guān)系。五、債務(wù)承擔(dān)相關(guān)法律問題這里我主要講兩個(gè)問題，這兩個(gè)問題實(shí)際上都跟債務(wù)承擔(dān)的分類有關(guān)，債務(wù)承擔(dān)依據(jù)原債務(wù)人是不是退出原來的債權(quán)關(guān)系分為兩個(gè)，一類叫做免責(zé)式的債務(wù)承擔(dān)，我們又把它叫做債務(wù)轉(zhuǎn)移。另外一個(gè)是并存式的債務(wù)承擔(dān)，我們管它叫做債務(wù)加入（原債務(wù)人不退出，新債務(wù)人加入進(jìn)來）。債務(wù)轉(zhuǎn)移的情形下，由于債務(wù)人本身的償債能力關(guān)系到債權(quán)能否實(shí)現(xiàn)的問題，表面上是債務(wù)人去處置自己的債務(wù)，實(shí)際上，是債務(wù)人在處分人家的債權(quán)，所以在債務(wù)轉(zhuǎn)移的情形下，國家合同法規(guī)定了一個(gè)《債權(quán)人統(tǒng)一組織規(guī)則》，債權(quán)人如果不同意，債務(wù)轉(zhuǎn)移對它不發(fā)生法律效力，所以這點(diǎn)大家要注意。在司法實(shí)務(wù)中，可能有這種情形，原債務(wù)人是否退出沒有約定。我曾經(jīng)審理了一個(gè)案子就是這樣。另外一種分類依據(jù)它是由當(dāng)事人的約定構(gòu)成了債務(wù)承擔(dān)還是依據(jù)法律的規(guī)定構(gòu)成債務(wù)承擔(dān)，分為約定的債務(wù)承擔(dān)和法定的債務(wù)承擔(dān)。法定的債務(wù)承擔(dān)往往發(fā)生在企業(yè)組織體分立和合并過程中。分立和合并后的主體要承擔(dān)分立和合并前主體的債務(wù)和債權(quán)，這是法定的債務(wù)承擔(dān)。講這個(gè)債務(wù)承擔(dān)的意義就在于區(qū)分它是約定的債務(wù)承擔(dān)還是法定的債務(wù)承擔(dān)，決定債務(wù)承擔(dān)人承擔(dān)債務(wù)的責(zé)任范圍是多少。好，我今天的課就講到這兒，謝謝大家！第四篇：最高人民法院關(guān)于適用合同法司法解釋(二)服務(wù)國家服務(wù)黨政大局的通知關(guān)于正確適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）服務(wù)黨和國家的工作大局的通知 2009年4月27日法[2009]165號各省、自治區(qū)、直轄市高級人民法院，解放軍軍事法院，新疆維吾爾自治區(qū)高級人民法院生產(chǎn)建設(shè)兵團(tuán)分院：《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國〉若干問題的解釋（二）》（法釋[2009]5號）業(yè)經(jīng)最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議討論通過，現(xiàn)已公布。為保證各級人民法院嚴(yán)格適用該司法解釋第二十六條的程序，特別是在當(dāng)前正處于國際金融危機(jī)的情況下，充分發(fā)揮其在統(tǒng)一司法標(biāo)準(zhǔn)、保障和服務(wù)金融業(yè)健康穩(wěn)定運(yùn)行、保持經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展方面的積極作用，特通知如下：一、進(jìn)一步增強(qiáng)為大局服務(wù)的針對性和有效性保持經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展是當(dāng)前黨和國家的工作大局。當(dāng)前，國際金融危機(jī)的沖擊還在蔓延，而且對實(shí)體經(jīng)濟(jì)的影響還可能進(jìn)一步加深，保持經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展的任務(wù)異常艱巨。受國際金融危機(jī)快速蔓延和世界經(jīng)濟(jì)增長明顯減速的影響，我國經(jīng)濟(jì)運(yùn)行中出現(xiàn)的問題和合同履行困難都可能轉(zhuǎn)化為各類案件進(jìn)入司法領(lǐng)域，并給人民法院的審判工作尤其是合同糾紛案件的審判工作帶來新的挑戰(zhàn)。各級人民法院要緊緊圍繞工作大局，充分發(fā)揮審判職能作用，在審判各種類型合同糾紛案件過程中，正確適用合同法及其司法解釋，促進(jìn)合同交易順利進(jìn)行，更加重視增強(qiáng)為大局服務(wù)的針對性和有效性，積極維護(hù)國際金融安全，增強(qiáng)司法服務(wù)的效果。越是在企業(yè)遇到困難的時(shí)候，越要重視發(fā)揮訴訟調(diào)解的作用。要著眼于從根本上化解合同糾紛，多做調(diào)解工作，在依法、自愿的前提下，努力爭取案結(jié)事了，力求從源頭上化解矛盾，為促進(jìn)經(jīng)濟(jì)平穩(wěn)較快發(fā)展創(chuàng)造良好司法環(huán)境。二、嚴(yán)格適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）第二十六條為了因應(yīng)經(jīng)濟(jì)形勢的發(fā)展變化，使審判工作達(dá)到法律效果與社會(huì)效果的統(tǒng)一，根據(jù)民法通則、合同法規(guī)定的原則和精神，解釋第二十六條規(guī)定：合同成立以后客觀情況發(fā)生了當(dāng)事人在訂立合同時(shí)無法預(yù)見的、非不可抗力造成的不屬于商業(yè)風(fēng)險(xiǎn)的重大變化，繼續(xù)履行合同對于一方當(dāng)事人明顯不公平或者不能實(shí)現(xiàn)合同目的，當(dāng)事人請求人民法院變更或者解除合同的，人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)公平原則，并結(jié)合案件的實(shí)際情況確定是否變更或解除。對于上述解釋條文，各級人民法院務(wù)必正確理解、慎重適用。如果根據(jù)案件的特殊情況，確需在個(gè)案中適用的，應(yīng)當(dāng)由高級人民法院審核。必要時(shí)應(yīng)報(bào)請最高人民法院審核。特此通知。第五篇：合同法司法解釋(二)全文合同法司法解釋（二）全文最高人民法院關(guān)于適用《中華人民共和國合同法》若干問題的解釋（二）（法釋〔2009〕5號，2009年2月9日最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過，2009年5月13日起施行）目錄一、合同的訂立二、合同的效力三、合同的履行四、合同的權(quán)利義務(wù)終止五、違約責(zé)任六、附則中華人民共和國最高人民法院公告《最高人民法院關(guān)于適用〈中華人民共和國合同法〉若干問題的解釋（二）》已于2009年2月9日由最高人民法院審判委員會(huì)第1462次會(huì)議通過，現(xiàn)予公布，自2009年5月13日起施行。二○○九年四月二十四日為了正確審理合同糾紛案件，根據(jù)《中華人民共和國合同法》的規(guī)定，對人民法院適用合同法的有關(guān)問題作出如下解釋：一、合同的訂立第一條 當(dāng)事人對合同是否成立存在爭議，人民法院能夠確定當(dāng)事人名稱或者姓名、標(biāo)的和數(shù)量的，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定合同成立。但法律另有規(guī)定或者當(dāng)事人另有約定的除外。對合同欠缺的前款規(guī)定以外的其他內(nèi)容，當(dāng)事人達(dá)不成協(xié)議的，人民法院依照合同法第六十一條、第六十二條、第一百二十五條等有關(guān)規(guī)定予以確定。第二條 當(dāng)事人未以書面形式或者口頭形式訂立合同，但從雙方從事的民事行為能夠推定雙方有訂立合同意愿的，人民法院可以認(rèn)定是以合同法第十條第一款中的“其他形式”訂立的合同。但法律另有規(guī)定的除外。第三條 懸賞人以公開方式聲明對完成一定行為的人支付報(bào)酬，完成特定行為的人請求懸賞人支付報(bào)酬的，人民法院依法予以支持。但懸賞有合同法第五十二條規(guī)定情形的除外。第四條 采用書面形式訂立合同，合同約定的簽訂地與實(shí)際簽字或者蓋章地點(diǎn)不符的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定約定的簽訂地為合同簽訂地；合同沒有約定簽訂地，雙方當(dāng)事人簽字或者蓋章不在同一地點(diǎn)的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定最后簽字或者蓋章的地點(diǎn)為合同簽訂地。第五條 當(dāng)事人采用合同書形式訂立合同的，應(yīng)當(dāng)簽字或者蓋章。當(dāng)事人在合同書上摁手印的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定其具有與簽字或者蓋章同等的法律效力。第六條 提供格式條款的一方對格式條款中免除或者限制其責(zé)任的內(nèi)容，在合同訂立時(shí)采用足以引起對方注意的文字、符號、字體等特別標(biāo)識(shí)，并按照對方的要求對該格式條款予以說明的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定符合合同法第三十九條所稱“采取合理的方式”。提供格式條款一方對已盡合理提示及說明義務(wù)承擔(dān)舉證責(zé)任。第七條 下列情形，不違反法律、行政法規(guī)強(qiáng)制性規(guī)定的，人民法院可以認(rèn)定為合同法所稱“交易習(xí)慣”：（一）在交易行為當(dāng)?shù)鼗蛘吣骋活I(lǐng)域、某一行業(yè)通常采用并為交易對方訂立合同時(shí)所知道或者應(yīng)當(dāng)知道的做法；（二）當(dāng)事人雙方經(jīng)常使用的習(xí)慣做法。對于交易習(xí)慣，由提出主張的一方當(dāng)事人承擔(dān)舉證責(zé)任。第八條 依照法律、行政法規(guī)的規(guī)定經(jīng)批準(zhǔn)或者登記才能生效的合同成立后，有義務(wù)辦理申請批準(zhǔn)或者申請登記等手續(xù)的一方當(dāng)事人未按照法律規(guī)定或者合同約定辦理申請批準(zhǔn)或者未申請登記的，屬于合同法第四十二條第（三）項(xiàng)規(guī)定的“其他違背誠實(shí)信用原則的行為”，人民法院可以根據(jù)案件的具體情況和相對人的請求，判決相對人自己辦理有關(guān)手續(xù)；對方當(dāng)事人對由此產(chǎn)生的費(fèi)用和給相對人造成的實(shí)際損失，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)損害賠償責(zé)任。二、合同的效力第九條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款關(guān)于提示和說明義務(wù)的規(guī)定，導(dǎo)致對方?jīng)]有注意免除或者限制其責(zé)任的條款，對方當(dāng)事人申請撤銷該格式條款的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。第十條 提供格式條款的一方當(dāng)事人違反合同法第三十九條第一款的規(guī)定，并具有合同法第四十條規(guī)定的情形之一的，人民法院應(yīng)當(dāng)認(rèn)定該格式條款無效。第十一條 根據(jù)合同法第四十七條、第四十八條的規(guī)定，追認(rèn)的意思表示自到達(dá)相對人時(shí)生效，合同自訂立時(shí)起生效。第十二條 無權(quán)代理人以被代理人的名義訂立合同，被代理人已經(jīng)開始履行合同義務(wù)的，視為對合同的追認(rèn)。第十三條 被代理人依照合同法第四十九條的規(guī)定承擔(dān)有效代理行為所產(chǎn)生的責(zé)任后，可以向無權(quán)代理人追償因代理行為而遭受的損失。第十四條 合同法第五十二條第（五）項(xiàng)規(guī)定的“強(qiáng)制性規(guī)定”，是指效力性強(qiáng)制性規(guī)定。第十五條 出賣人就同一標(biāo)的物訂立多重買賣合同，合同均不具有合同法第五十二條規(guī)定的無效情形，買受人因不能按照合同約定取得標(biāo)的物所有權(quán)，請求追究出賣人違約責(zé)任的，人民法院應(yīng)予支持。三、合同的履行第十六條 人民法院根據(jù)具體案情可以將合同法第六十四條、第六十五條規(guī)定的第三人列為無獨(dú)立請求權(quán)的第三人，但不得依職權(quán)將其列為該合同訴訟案件的被告或者有獨(dú)立請求權(quán)的第三人。第十七條 債權(quán)人以境外當(dāng)事人為被告提起的代位權(quán)訴訟，人民法院根據(jù)《中華人民共和國民事訴訟法》第二百四十一條的規(guī)定確定管轄。第十八條 債務(wù)人放棄其未到期的債權(quán)或者放棄債權(quán)擔(dān)保，或者惡意延長到期債權(quán)的履行期，對債權(quán)人造成損害，債權(quán)人依照合同法第七十四條的規(guī)定提起撤銷權(quán)訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)支持。第十九條 對于合同法第七十四條規(guī)定的“明顯不合理的低價(jià)”，人民法院應(yīng)當(dāng)以交易當(dāng)?shù)匾话憬?jīng)營者的判斷，并參考交易當(dāng)時(shí)交易地的物價(jià)部門指導(dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)，結(jié)合其他相關(guān)因素綜合考慮予以確認(rèn)。轉(zhuǎn)讓價(jià)格達(dá)不到交易時(shí)交易地的指導(dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)百分之七十的，一般可以視為明顯不合理的低價(jià)；對轉(zhuǎn)讓價(jià)格高于當(dāng)?shù)刂笇?dǎo)價(jià)或者市場交易價(jià)百分之三十的，一般可以視為明顯不合理的高價(jià)。債務(wù)人以明顯不合理的高價(jià)收購他人財(cái)產(chǎn)，人民法院可以根據(jù)債權(quán)人的申請，參照合同法第七十四條的規(guī)定予以撤銷。第二十條 債務(wù)人的給付不足以清償其對同一債權(quán)人所負(fù)的數(shù)筆相同種類的全部債務(wù)，應(yīng)當(dāng)優(yōu)先抵充已到期的債務(wù)；幾項(xiàng)債務(wù)均到期的，優(yōu)先抵充對債權(quán)人缺乏擔(dān)?；蛘邠?dān)保數(shù)額最少的債務(wù)；擔(dān)保數(shù)額相同的，優(yōu)先抵充債務(wù)負(fù)擔(dān)較重的債務(wù)；負(fù)擔(dān)相同的，按照債務(wù)到期的先后順序抵充；到期時(shí)間相同的，按比例抵充。但是，債權(quán)人與債務(wù)人對清償?shù)膫鶆?wù)或者清償?shù)殖漤樞蛴屑s定的除外。第二十一條 債務(wù)人除主債務(wù)之外還應(yīng)當(dāng)支付利息和費(fèi)用，當(dāng)其給付不足以清償合同法司法解釋三時(shí)間：20130412 11:18 來源：互聯(lián)網(wǎng) 我要評論(0)大家都在問(29,263人參與)【找法網(wǎng) 合同法司法解釋】合同法司法解釋三講述了《最高人民法院關(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》對《合同法》實(shí)施以來及合同案件審判實(shí)踐中出現(xiàn)的問題、遇到的難題集中梳理和應(yīng)對，其涉及合同的訂立、合同的效力、合同的履行、合同的權(quán)利義務(wù)終止、違約責(zé)任等幾大合同法問題?！蹲罡呷嗣穹ㄔ宏P(guān)于審理買賣合同糾紛案件適用法律問題的解釋》已于2012年3月31日由最高人民法院審判委員會(huì)第1545次會(huì)議通過，現(xiàn)予公