【正文】 策法律環(huán)境，一些政府領(lǐng)導(dǎo)缺乏認(rèn)知；退出機(jī)制不暢；缺少合格的風(fēng)險投資家；技術(shù)轉(zhuǎn)換制度不完善；缺少創(chuàng)新文化和創(chuàng)新機(jī)制。微觀風(fēng)險因素主要包括：法律地位風(fēng)險、商業(yè)秘密保護(hù)的法律風(fēng)險、信息不對稱的法律風(fēng)險、行業(yè)前景的法律風(fēng)險、構(gòu)架法律形式風(fēng)險、知識產(chǎn)權(quán)風(fēng)險、律師調(diào)查不實法律風(fēng)險、投資協(xié)議履行中的法律風(fēng)險、上市不能法律風(fēng)險、被投資企業(yè)管理人員不當(dāng)行為的法律風(fēng)險。這些風(fēng)險中的任何一種都可以直接導(dǎo)致投資失敗，可見任何一種風(fēng)險都不能輕視。律師調(diào)查不實屬于其中一種風(fēng)險，在實踐中律師盡職調(diào)查存在如下問題造成調(diào)查不實：第一，專業(yè)人士盡職調(diào)查缺乏責(zé)任感，這應(yīng)當(dāng)是律師的重大失誤，也是最低級的錯誤；第二，專業(yè)人士對盡職調(diào)查存在誤解，這里存在一個站在什么角度去看待企業(yè)的問題；第三，專業(yè)人士盡職調(diào)查缺乏技巧。要避免這些問題必須認(rèn)識到私募股權(quán)投資目標(biāo)企業(yè)是為了獲取企業(yè)成長的回報，因此，企業(yè)的現(xiàn)實狀況和其未來的成長性就成為私募股權(quán)投資者關(guān)切的主要問題。律師的盡職調(diào)查當(dāng)然也應(yīng)該圍繞此問題進(jìn)行，即律師應(yīng)全面了解企業(yè)的基本情況，收集相關(guān)資料，判斷其有無重大的法律瑕疵。律師盡職調(diào)查范圍：境內(nèi)公司的法定主體情況；包括設(shè)立、登記、股東變更、公司章程，股本總額以及變更登記情況，股東出資情況，公司是否發(fā)生過合并、分立、重組、資產(chǎn)置換、不動產(chǎn)資產(chǎn)規(guī)模、經(jīng)營記錄方面有無重大問題，是否存在股權(quán)轉(zhuǎn)讓限制。公司的財產(chǎn)和財產(chǎn)權(quán)狀況；土地使用權(quán)、房產(chǎn)情況；擁有的商標(biāo)權(quán)、專利權(quán)、著作權(quán)、特許經(jīng)營權(quán)等無形資產(chǎn)狀況，主要生產(chǎn)經(jīng)營設(shè)備情況。公司近期生產(chǎn)經(jīng)營情況；持有的生產(chǎn)經(jīng)營許可證照、是否發(fā)生重大債權(quán)債務(wù)情況，經(jīng)歷的訴訟、仲裁、執(zhí)行、行政處罰等情況，稅務(wù)、環(huán)保、產(chǎn)品質(zhì)量、技術(shù)標(biāo)準(zhǔn)情況。律師盡職調(diào)查包括以下主要內(nèi)容：審查擬目標(biāo)公司合法的主體資格審查目標(biāo)公司的主體資格是為了確保交易的合法有效，即交易方是合法存在的，具有進(jìn)行本次交易的行為能力。對目標(biāo)公司主體的合法性的調(diào)查主要包括兩個方便：一是其資格，即目標(biāo)公司是否依法成立并合法存續(xù)，包括其成立、注冊登記、股東情況、注冊資本交納情況、年審、公司變更、有無吊銷或注銷等。二是其是否具備從事營業(yè)執(zhí)照所確立的特定行業(yè)或經(jīng)營項目的特定資質(zhì)。審查目標(biāo)公司的資產(chǎn)及財務(wù)情況主要是核實目標(biāo)公司的各項財產(chǎn)的權(quán)利是否有瑕疵，是否設(shè)定了各種擔(dān)保，權(quán)利的行使、轉(zhuǎn)讓是否有所限制等。其次是審察目標(biāo)公司的各項債權(quán)的實現(xiàn)是否有保障，是否會變成不良債權(quán)等，以確保收購方取得的目標(biāo)公司的財產(chǎn)關(guān)系清楚明白，權(quán)利無瑕疵，無法律上的障礙。審查目標(biāo)公司的債權(quán)債務(wù)情況目標(biāo)公司的各種負(fù)債會增大收購方的責(zé)任，因為這些債務(wù)在收購后還是由目標(biāo)公司承擔(dān)的，當(dāng)然，債務(wù)剝離式的收購除外。還有一些因權(quán)利義務(wù)不清楚而發(fā)生爭議，將來肯定會提起訴訟或被起訴的情況將為收購方的責(zé)任增加不確定性。這時，律師就要對目標(biāo)公司是否有責(zé)任、責(zé)任的大小等進(jìn)行分析，研究，將它們定性、定量，為收購方進(jìn)行談判提供合理的依據(jù)。重要交易合同對于公司的存續(xù)與發(fā)展相當(dāng)重要的交易合同，是收購方律師仔細(xì)審查的重要對象，這些合同通常包括長期購買或供應(yīng)合同、技術(shù)許可合同、大額貸款合同、公司擔(dān)保合同、代理合同、特許使用合同、關(guān)聯(lián)交易合同等等。律師對這些合同進(jìn)行審查，目的是：第一，確定收購?fù)瓿珊笫召彿讲⒉粫适Ш贤幸?guī)定的預(yù)期利益，這是因為，有些公司之所以能夠簽訂的一些重要的合同是利用了其公司大股東的關(guān)系，所以，這種合同中往往規(guī)定，當(dāng)目標(biāo)公司因被收購等原因出現(xiàn)控制權(quán)變化時，該合同將需提前履行支付義務(wù)，或終止使用權(quán)或相關(guān)權(quán)利。第二，確定這些合同中權(quán)利義務(wù)是否平衡，目標(biāo)公司是否處于重大不利的情形中。知識產(chǎn)權(quán)知識產(chǎn)權(quán)等無形資產(chǎn)具有重要的價值。律師應(yīng)審查知識產(chǎn)權(quán)的權(quán)屬情況（所有還是通過許可協(xié)議使用），有效期限情況，有無分許可、是否存在有關(guān)侵權(quán)訴訟等等。審查目標(biāo)公司的管理人員與普通員工的安排目標(biāo)公司的雇傭人員的數(shù)額，目標(biāo)公司是否對重要人員進(jìn)行了相應(yīng)的激勵措施，是否存在對此次并購造成障礙的勞動合同，這些都需要在盡職調(diào)查時充分注意到，并提出可行的解決方案或規(guī)避措施。對于目標(biāo)公司的普通職工，一般只審查公司的勞務(wù)合同范本，但是對于董事等高級管理人員則需逐一審查其服務(wù)協(xié)議的主要內(nèi)容。這種審查是看其薪酬水平以及如果將其解聘公司所需要的補(bǔ)償數(shù)額。對目標(biāo)公司治理結(jié)構(gòu)、規(guī)章制度的調(diào)查。對目標(biāo)公司治理結(jié)構(gòu)、規(guī)章制度的調(diào)查主要是審查目標(biāo)公司的章程、股東會決議、董事會議事規(guī)則、董事會決議、公司規(guī)章制度等文件。對這些文件的審查，主要是審查公司股東會、董事會的權(quán)力，公司重大事項的表決、通過程序等相關(guān)信息以確定本次收購是否存在程序上的障礙，是否獲得了合法的授權(quán)等等，以確保本次收購交易的合法、有效，避免可能爭議的發(fā)生。對目標(biāo)公司是否存在重大訴訟或仲裁的調(diào)查公司的訴訟或仲裁活動直接關(guān)系到公司的責(zé)任和損失的可能。律師的審查將注重于這些訴訟或仲裁勝訴的可能性，以及由此可能產(chǎn)生的法律費用和賠償責(zé)任的開支。律師在進(jìn)行了全面、客觀的盡職調(diào)查之后，應(yīng)出具詳盡的調(diào)查報告提交給私募股權(quán)投資者。律師的盡職調(diào)查報告應(yīng)客觀、全面地反映企業(yè)的狀況，對每一項判斷的作出都應(yīng)當(dāng)有明確且可靠的依據(jù)。律師的盡職調(diào)查報告思路要清晰，應(yīng)發(fā)現(xiàn)問題、判斷問題，并對能解決的法律瑕疵給予合法的整改建議。律師的盡職調(diào)查報告應(yīng)重點闡述法律問題和法律風(fēng)險，特別是對法律風(fēng)險的提示。律師法律風(fēng)險的提示除說明企業(yè)本身的問題導(dǎo)致的風(fēng)險外，有時也應(yīng)對一些關(guān)鍵特殊風(fēng)險進(jìn)行提示，在投資協(xié)議中也應(yīng)當(dāng)相關(guān)約定。例如，破產(chǎn)清算這種退出方式意味著私募股權(quán)投資在這一項目上基本失敗，但考慮到不排除企業(yè)破產(chǎn)清算情形的發(fā)生，因此，在投資協(xié)議中也應(yīng)當(dāng)作保底約定，與其他方式并用。對于上市退出而言，一旦企業(yè)能按期上市，則其退出除證監(jiān)會規(guī)定的鎖定期和其他規(guī)定外，無需任何約束，但若企業(yè)不能按期上市，則如前所述，可以與股東簽訂回購協(xié)議以規(guī)避風(fēng)險。對于股權(quán)轉(zhuǎn)讓退出來說，其可以約定轉(zhuǎn)讓給原股東，也可約定轉(zhuǎn)讓給股東以外的第三人，由于有限責(zé)任公司轉(zhuǎn)讓給股東以外的第三人應(yīng)由原股東1／2同意，因此，在協(xié)議中應(yīng)進(jìn)行具體約定。對于并購、管理層回購等退出方式，則要在投資協(xié)議中對其退出程序、退出條件、退出時間、對方違約的責(zé)任等方面作明確具體的規(guī)定，以防控風(fēng)險。