【正文】 度看，國有林權(quán)抵押屬于不動產(chǎn)抵押的特殊類型，其法律依據(jù)為林業(yè)主管部門對國有林權(quán)抵押有政策性規(guī)定和《擔保法》相關(guān)司法解釋，要依照嚴格的程序?qū)α值?、森林、林木和林下?jīng)濟作物進行抵押操作。2003年中共中央國務(wù)院頒布《關(guān)于加快林業(yè)發(fā)展的決定》，以明晰產(chǎn)權(quán)，規(guī)范流轉(zhuǎn)為主要內(nèi)容的林權(quán)制度改革在各地展開。2006年6月16日，經(jīng)國務(wù)院批準同意，國家林業(yè)局向黑龍江省人民政府發(fā)出了《關(guān)于黑龍江省伊春林權(quán)制度改革試點方案的批復(fù)》(林函資字[2006]99號)，標志著國有林權(quán)制度改革試點工作正式啟動。國有林權(quán)的性質(zhì)如何界定、能否設(shè)定抵押以及在司法實踐中如何進行操作，沒有統(tǒng)一的立法與適用規(guī)則，阻礙了林權(quán)流轉(zhuǎn)和森林資源的利用。本文從林權(quán)的性質(zhì)出發(fā)，探討國有林權(quán)抵押的法律依據(jù)、抵押標的范圍和抵押操作程序幾個方面的問題，為林權(quán)抵押流轉(zhuǎn)提供法律上的支持與保護。一、國有林權(quán)抵押的法律依據(jù)抵押是指債務(wù)人或第三人提供一定的財產(chǎn)作為債權(quán)擔保，于債務(wù)人不履行債務(wù)時，債權(quán)人有權(quán)依照法律的規(guī)定以抵押物折價或者以變賣抵押物的價款優(yōu)先得到償還。國有林權(quán)的抵押就是債務(wù)人(林權(quán)人)以自己享有的林權(quán)為抵押標的，向金融機構(gòu)借款，進行林業(yè)經(jīng)營與生產(chǎn)的一種擔保方式。國有林權(quán)是對國家所有的森林資源的占有、使用、收益和處分的權(quán)利，是森林資源非所有人依法取得的，自主開發(fā)森林資源并獲取收益的一種民事權(quán)利，民事主體對自己享有所有權(quán)或處分權(quán)的標的物和權(quán)利有權(quán)設(shè)定擔保。在普通百姓，有著最簡單的思維，房證可以抵押貸款，林權(quán)證也就應(yīng)當可以抵押。從法律上分析，林權(quán)同樣可以作為抵押標的向金融機構(gòu)借貸。(一)國有林權(quán)抵押符合民事?lián)Ａ⒎ǖ陌l(fā)展在傳統(tǒng)的民事立法，認為只有可流通的不動產(chǎn)才能設(shè)定抵押。但隨著社會經(jīng)濟的發(fā)展，一些適用不動產(chǎn)變動規(guī)則的動產(chǎn)，如飛行器、船舶、汽車等，也可以設(shè)定抵押；不動產(chǎn)物權(quán)，如土地使用權(quán)，包含巨大的經(jīng)濟價值，如果被過多限制或不能抵押，其經(jīng)濟效用就得不到最大限度的發(fā)揮，就會阻礙了社會經(jīng)濟的發(fā)展。從《擔保法》第34條所規(guī)定的來看，抵押權(quán)標的既有不動產(chǎn)也有不動產(chǎn)物權(quán)，以及其他可依法用于抵押的財產(chǎn)。以土地使用權(quán)設(shè)定抵押是我國抵押制度的一項特色。這也為以不動產(chǎn)他物權(quán)設(shè)定抵押開了先例。國有林權(quán)是基于林地之上的林業(yè)資源形成的一種他物權(quán)，與土地使用權(quán)有相似的不動產(chǎn)他物權(quán)特征。從理論上講既然土地使用權(quán)可以設(shè)定抵押，那么，林權(quán)同樣可以設(shè)定抵押制度。(二)國有林權(quán)抵押符合現(xiàn)有立法規(guī)定我國《擔保法》第34條對可以抵押的標的作了列舉式規(guī)定，但對第6項“依法可以抵押的其他財產(chǎn)”未作明確的規(guī)定。在實踐中，對“其他財產(chǎn)”的界定和理解不同。通常認為，凡是符合抵押權(quán)標的條件，法律又未規(guī)定為不得抵押的財產(chǎn)或財產(chǎn)權(quán)利，都可以進行抵押。抵押的財產(chǎn)權(quán)利必須具備如下兩個方面的性質(zhì)。第一，該權(quán)利必須是以財產(chǎn)為內(nèi)容的具有評估性的權(quán)利，能夠計算與衡量價值；第二，該權(quán)利具有可轉(zhuǎn)讓性或可流通性，如土地所有權(quán)這類法律上禁止參預(yù)民事流轉(zhuǎn)的權(quán)利就不能作為抵押權(quán)的標的。國有杯權(quán)從權(quán)利屬性上看，其價值可以計算，體現(xiàn)為財產(chǎn)內(nèi)容，它是源于森林資源的所有權(quán)。分離了所有權(quán)的使用、收益等權(quán)能而形成的一種他物權(quán)形式。是森林資源非所有人依法取得的，自主開發(fā)森林資源并獲取收益的民事權(quán)利。國有林權(quán)就是森林資源所有人(國家)與利用人之間的一種制度安排，目的在于既滿足非所有人開發(fā)利用林業(yè)資源的需求，同時實現(xiàn)所有人、開發(fā)利用人的經(jīng)濟利益，國有林區(qū)進行林權(quán)改革就是要把國家所有的林業(yè)資源，交給不同的主體使用、收益和處分，國家享有所有權(quán)人的利益，林權(quán)制度更多地承擔起森林資源市場化運營的作用。在森林資源國有的情況下，國家并不直接去經(jīng)營管理森林，通過一定的制度設(shè)計促使具體民事主體去開發(fā)利用森林，實現(xiàn)森林資源的財產(chǎn)價值。國有林權(quán)制度的根本就是可流轉(zhuǎn)的森林資源的使用權(quán)，這種權(quán)利抵押沒有理論上的障礙，(三)林業(yè)主管部門對國有林權(quán)抵押有政策性規(guī)定國家林業(yè)局2004年7月，出臺了《森林資源資產(chǎn)抵押登記辦法(試行)》，明確了以森林資源抵押作為債的擔保。雖然這一規(guī)定還只是部門規(guī)章，但是，依此規(guī)定，國有林權(quán)抵押推進了林權(quán)改革的運行，為林業(yè)職工經(jīng)營生產(chǎn)提供條件、創(chuàng)造機會，為國家與職工帶來經(jīng)濟利益，當林業(yè)職工需要增加林業(yè)生產(chǎn)投入時，需要擴大生產(chǎn)經(jīng)營規(guī)模時，需要向銀行借貸時，因為沒有用以抵押的物，就像是捧著一個無法脫手的“金元寶”，看得見山林卻不能享用森林資源的價值。將森林資源予以資產(chǎn)抵押，使森林資源的權(quán)利人(林權(quán)人)不轉(zhuǎn)移對森林資源資產(chǎn)的占有而提供給銀行作為借款的擔保，實現(xiàn)“資源變資金”，不僅促進了資金與資源的流轉(zhuǎn)，也給林業(yè)職工和林業(yè)生產(chǎn)帶來實惠，對國家林業(yè)發(fā)展與林業(yè)職工是一個雙贏雙利的途徑。二、國有林權(quán)抵押的范圍(一)林地、森林和林木的抵押國有林權(quán)的客體分為狹義和廣義兩類，狹義的林權(quán)是指權(quán)利人對森林、林木和林地的占有、使用、收益和處分的權(quán)利；而廣義的林權(quán)還包括依托于森林、林木和林地的附屬森林資源。目前在國有林區(qū)開始的林權(quán)改革主要在狹義的概念上使用林權(quán)，而且只有林地承包經(jīng)營與林木轉(zhuǎn)讓兩種較單一的合同類型，所以國有林權(quán)抵押的標的是林地使用權(quán)，林地使用權(quán)與抵押權(quán)是兩種不同的權(quán)利，但林地抵押權(quán)的發(fā)生要以林地使用權(quán)的存在和行使為條件，必須是基于林地使用權(quán)(主權(quán)利)才能成立，并以林地使用權(quán)作為實現(xiàn)抵押權(quán)的標的。隨著我國物權(quán)法體系的不斷完善與健全，林地使用權(quán)抵押這種擔保方式將在林業(yè)發(fā)展中起到重要的擔保作用。至于森林和林木，依據(jù)我國擔保立法、森林資源資產(chǎn)抵押方面的立法和國家的林業(yè)政策規(guī)定，并參照房地產(chǎn)立法，我們認為，森林或林木資產(chǎn)不可與其占有范圍內(nèi)的林地使用權(quán)相分離而單獨抵押，即在依法取得的國有林地上的森林和林木抵押的，該森林和林木占用范圍內(nèi)的國有林地使用權(quán)同時抵押。(二)林下經(jīng)濟形成的經(jīng)濟作物抵押在林權(quán)改革推進過程中，鼓勵林業(yè)職工大力發(fā)展林下經(jīng)濟。林下經(jīng)濟經(jīng)營形成的地上種植物是依附于林地的財產(chǎn)，和林地使用經(jīng)營權(quán)有密切聯(lián)系。但林下經(jīng)濟作物可以收獲并單獨獲利，它與林地不是主物與從物的關(guān)系，因此，在林地使用權(quán)上設(shè)定抵押權(quán)時，抵押權(quán)效力不及于林地上的種植物，除非當事人事先有約定。但是，單獨以林地使用權(quán)或地上種植物作抵押，在實現(xiàn)抵押權(quán)時會遇到困難，當事人在訂立合同時應(yīng)當對此予以明確。三、國有林權(quán)抵押的特殊要求(一)國有林權(quán)抵押必須遵守嚴格的程序首先，必須遵守批準程序。抵押合同的當事人是林權(quán)人和銀行，林權(quán)人是依法取得國有林地使用權(quán)的林業(yè)職工。原則上林權(quán)人可自主決定是否在以出讓方式取得的林地經(jīng)營權(quán)上設(shè)定抵押權(quán)以及跟哪一家有資質(zhì)的金融機構(gòu)簽訂抵押合同，但經(jīng)營國家無償劃撥的森林、林木和林地使用權(quán)設(shè)定抵押，就應(yīng)先辦理批準和出讓手續(xù)，否則抵押無效。其次，必須遵守評估程序。國有森林資源資產(chǎn)設(shè)定抵押，必須進行評估，在實現(xiàn)抵押權(quán)處置國有森林資源資產(chǎn)時，必須再次評估。抵押權(quán)人要求對擬抵押森林資源資產(chǎn)進行評估的，林權(quán)人經(jīng)抵押權(quán)人同意可以聘請具有森林資源資產(chǎn)評估資質(zhì)的評估機構(gòu)和人員對擬作為抵押物的森林資源資產(chǎn)進行評估。最后，還要遵守登記程序。以森林資源資產(chǎn)作抵押，林權(quán)人應(yīng)當向抵押權(quán)人出具縣級以上地方人民政府核發(fā)的林權(quán)證和載有擬抵押森林資源資產(chǎn)的林地類型、坐落位置、四至界址、面積、林種、樹種、林齡、蓄積等內(nèi)容的相關(guān)資料供抵押權(quán)人審核。(二)國有林權(quán)抵押在法律適用上具有雙重性國有林權(quán)抵押形成的森林資源抵押權(quán)，既有擔保物權(quán)的屬性，也具有林地所有權(quán)之外的他項權(quán)利雙重性質(zhì)，所以林地抵押權(quán)既要適用擔保法的規(guī)定，也要適用土地管理法的規(guī)定。(三)國有林權(quán)抵押的設(shè)定屬于要式法律行為設(shè)立林地抵押權(quán)必須訂立書面的抵押合同，并進行林地抵押權(quán)抵押登記，抵押合同自簽定之日起生效，而抵押權(quán)自抵押登記之日起生效。我國對土地和林地抵押權(quán)登記實行強制登記制度，抵押權(quán)登記應(yīng)當作為抵押權(quán)生效的要件，當事人訂立書面抵押合同后未辦理抵押登記，抵押權(quán)不能對抗第三人。林地使用權(quán)和森林、林木等森林資源的抵押，盤活了森林資源，使林業(yè)經(jīng)營從資源經(jīng)營向資本經(jīng)營轉(zhuǎn)變，大大增強了林業(yè)發(fā)展的活力，促使林業(yè)經(jīng)濟由過去的單一的國家經(jīng)營發(fā)展為多種經(jīng)濟主體的混合經(jīng)營，加快了非公有制林業(yè)的發(fā)展，不僅推動林業(yè)產(chǎn)業(yè)的發(fā)展，也進一步豐富和健全了我國的擔保物權(quán)法律體系。