【正文】 位為了避免與勞動者訂立勞動合同，往往在招用勞動者時與勞動者簽訂一個單獨(dú)的試用合同，期限一般為三個月到六個月不等，在試用期合同期滿后再決定是否正式聘用該勞動者。用人單位這樣做的目的往往是為了規(guī)避法律，在試用期使用廉價勞動力，方便解除勞動合同?！秳趧雍贤ā芬?guī)定：勞動合同僅約定試用期的，試用期不成立，該期限為勞動合同期限。防范的辦法是企業(yè)不能約定單獨(dú)的試用期合同，先簽合同后上崗，不合格的依法辭退。試用期內(nèi)是否需繳納社會保險的法律風(fēng)險與防范。試用期內(nèi)不為員工繳納社會保險費(fèi)，這是實(shí)踐中很多用人單位的習(xí)慣性做法，如果在試用期出現(xiàn)工傷、重大疾病等想不到的情況因沒有購買工傷保險和醫(yī)療保險，由企業(yè)承擔(dān)責(zé)任，小型民營企業(yè)卻難以承擔(dān)，有破產(chǎn)關(guān)閉的可能。防范措施是對營銷人員流動性大的職位可以簽署代理合同和承攬合同，對一些相對穩(wěn)定的職位快速考核，降低工資基數(shù)，提高各種考核獎金，依法購買社會保險。規(guī)章制度程序與實(shí)體不合法的法律風(fēng)險與防范。規(guī)章制度是用人單位的內(nèi)部“法律”，貫穿于用人單位的整個用工過程，是用人單位行使管理權(quán)、合同解除權(quán)的重要依據(jù)。勞動者嚴(yán)重違反用人單位的規(guī)章制度的，用人單位可解除勞動合同，沒有規(guī)章制度，公司的管理將會陷于困境。不合法的規(guī)章制度，在仲裁或訴訟中不能作為審理勞動爭議案件的依據(jù)。根據(jù)《最高人民法院關(guān)于審理勞動爭議案件適用法律若干問題的解釋》第十九條的規(guī)定，規(guī)章制度必須符合“民主程序制定”、“合法”、“公示”三個條件，才可作為人民法院審理勞動爭議案件的依據(jù)。按照《勞動合同法》第八十條規(guī)定，規(guī)章制度違反法律、法規(guī)規(guī)定的，由勞動行政部門責(zé)令改正。給予警告、給勞動者造成損害的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。根據(jù)《勞動合同法》第三十八條規(guī)定，用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的，勞動者可以解除勞動合同，用人單位需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償金。防范措施是在勞動合同法的框架下制作出符合本公司利益的規(guī)章制度，對違反勞動合同法的條款要全部進(jìn)行修訂，勞動合同法規(guī)定用人單位的規(guī)章制度違反法律、法規(guī)的規(guī)定，損害勞動者權(quán)益的，勞動者可以解除合同，用人單位需支付經(jīng)濟(jì)補(bǔ)償，這和以往的法律相比對規(guī)章制度的合法性要求嚴(yán)格了許多。勞動合同法施行后，規(guī)章制度的制定、修改履行法定程序。流程為：職工代表大會或者全體職工討論→提出方案和意見→與工會或者職工代表平等協(xié)商確定→公示告知。因此，考慮組建職工代表大會、工會。并保留職工代表大會或者全體職工討論、協(xié)商的書面證據(jù)。用人單位未履行入職告知義務(wù)的法律風(fēng)險與防范。勞動合同法條文第八條規(guī)定：用人單位招用勞動者時，應(yīng)當(dāng)如實(shí)告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬，以及勞動者要求了解的其他情況；用人單位有權(quán)了解勞動者與勞動合同直接相關(guān)的基本情況，勞動者應(yīng)當(dāng)如實(shí)說明。用人單位如實(shí)告知勞動者工作內(nèi)容、工作條件、工作地點(diǎn)、職業(yè)危害、安全生產(chǎn)狀況、勞動報酬是主動義務(wù)，即使勞動者不提出要求也得主動告知。實(shí)踐中用人單位往往會忽視這個主動告知義務(wù)，導(dǎo)致發(fā)生“欺詐”的敗訴風(fēng)險。防范的辦法是人單位的主動告知義務(wù)很重要，勞資雙方均有知情權(quán)。隱瞞真實(shí)情況將影響到合同的效力。操作實(shí)務(wù)中，從舉證角度考慮，用人單位應(yīng)當(dāng)以書面形式告知勞動者，并保留相關(guān)證據(jù)，告知條款可在入職登記表中或勞動合同中進(jìn)行設(shè)計。做好就職溝通與激勵，作為一個民營企業(yè)，自己的員工才是自己的第一客戶，企業(yè)就是以賺錢為使命，所以企業(yè)不去賺錢就是一種罪惡，民營企業(yè)更是如此，現(xiàn)在的民營企業(yè)特別注重品牌構(gòu)建和客戶服務(wù)，卻忘記了給自己的員工做應(yīng)有的客戶服務(wù)。二、民營企業(yè)經(jīng)營中的商業(yè)秘密相關(guān)法律風(fēng)險與防范。商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟(jì)利益，具有實(shí)用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息。因此商業(yè)秘密包括兩部分：非專利技術(shù)和經(jīng)營信息。如管理方法，產(chǎn)銷策略，客戶名單、貨源情報等經(jīng)營信息；生產(chǎn)配方、工藝流程、技術(shù)訣竅、設(shè)計圖紙等技術(shù)信息。商業(yè)秘密關(guān)乎企業(yè)的競爭力，對企業(yè)的發(fā)展至關(guān)重要，有的甚至直接影響到企業(yè)的生存。每個企業(yè)都有自己的商業(yè)秘密，目前的狀況是我們自己對自己企業(yè)商業(yè)秘密的漠視，對于員工跳槽帶走客戶資料束手無策，對自己先進(jìn)的營銷模式到處宣揚(yáng)，民營企業(yè)的平均壽命只有兩年多，很大程度上自己的行為是自己的掘墓人，商業(yè)秘密是各種別人智慧的整合，這些智慧零件或許是公開的，商業(yè)秘密糾紛進(jìn)入訴訟階段原告的舉證特別困難，調(diào)查成本太高。商業(yè)秘密法律風(fēng)險控制都是需要成本的，民營企業(yè)自身的特殊性決定了不能投入過高的成本來進(jìn)行商業(yè)秘密法律避險，只有根據(jù)企業(yè)發(fā)展的階段務(wù)實(shí)操作。在企業(yè)發(fā)展的任何階段，計算機(jī)里的商業(yè)秘密文件加密和保密制度要貫穿在企業(yè)商業(yè)秘密保護(hù)的全部過程，要掌握計算機(jī)文件粉碎、文件加密技術(shù)，計算機(jī)密碼進(jìn)入、計算機(jī)設(shè)置定時鎖定，文件名偽裝，安裝專業(yè)的歷史記錄程序，計算機(jī)與網(wǎng)絡(luò)設(shè)備交外部人員修理時，存儲設(shè)備拆卸，還有在必要時拆除刻錄設(shè)備和接口，防止文件泄露。在企業(yè)起步階段，企業(yè)可以通過簽訂保密協(xié)議，競業(yè)限制，在勞動合同中專門設(shè)置保密條款或保密附件，同時對員工進(jìn)行商業(yè)秘密教育的法律宣傳，增強(qiáng)員工尤其是管理人員的保密意識，明確告訴員工侵犯公司的商業(yè)秘密是違法行為，情節(jié)嚴(yán)重的或?qū)е路缸?。做好配套的獎勵與處罰制度。在企業(yè)發(fā)展到穩(wěn)定的規(guī)模，經(jīng)濟(jì)相對寬裕，開始建立健全商業(yè)秘密保護(hù)制度，在員工招聘時簽署保密協(xié)議、應(yīng)聘人員商業(yè)秘密調(diào)查表，不侵犯他人知識產(chǎn)權(quán)保證書，就職和崗位調(diào)動時簽署崗位保密協(xié)議，離職保密承諾書、崗位宣誓書，離職的時候簽署離職員工調(diào)查表，離職員工資料清退單，離職保密協(xié)議。建立基本的商業(yè)秘密監(jiān)督、使用制度制作商業(yè)秘密確認(rèn)登記表、商業(yè)秘密使用申請表、商業(yè)秘密使用登記表、商業(yè)秘密密級變更申請表、商業(yè)秘密解密申請表、商業(yè)秘密保護(hù)建議書、商業(yè)秘密文件交流的保密聲明、對他人商業(yè)秘密的保密聲明。在企業(yè)成長期后，全面步入正軌，內(nèi)部管理、運(yùn)營已經(jīng)規(guī)范，大量的技術(shù)信息產(chǎn)生，競爭對手會刺探企業(yè)的信息和商業(yè)秘密，這時需要對一些核心的技術(shù)和核心的資料信息要重點(diǎn)保護(hù)，確保自身的商業(yè)秘密安全，這時需要企業(yè)建立專門的商業(yè)秘密管理部門，由專門的管理機(jī)構(gòu)來梳理龐雜的信息并建立完善的保密制度、如商業(yè)秘密管理辦法或者商業(yè)秘密管理規(guī)章、和勞動合同法配套的文件，在開發(fā)新項目時，建立項目開發(fā)保密制度，在對外交流時要落實(shí)對外交流保密制度，對企業(yè)合同要進(jìn)行加密。對商業(yè)秘密相關(guān)的報廢文件記得全面粉碎。三、民營企業(yè)應(yīng)收賬款的法律風(fēng)險與防范。企業(yè)應(yīng)收賬款是企業(yè)因?qū)ν怃N售等而向相對單位應(yīng)當(dāng)收取的款項。民營企業(yè)的利潤很低，當(dāng)壞賬超過25%時，已經(jīng)危及到企業(yè)的生死存亡。企業(yè)應(yīng)收賬款法律風(fēng)險的規(guī)避先要從客戶評估開始，企業(yè)不去創(chuàng)造利潤就是一種罪惡，不能帶來利潤的客戶是負(fù)債，不是客戶，在和客戶簽約前要對客戶進(jìn)行財務(wù)狀況與信譽(yù)資料調(diào)查，對客戶的信用做評價，控制應(yīng)收賬款規(guī)模。把收款責(zé)任落實(shí)到簽約人員，并對其以收款進(jìn)行績效考核，完善合同的約定，尤其注意的是主體適格，和糾紛處理方式和管轄的約定，欠賬出現(xiàn)后要用律師函催收，確定是壞賬時馬上起訴，方便的時候要做好財產(chǎn)保全。目前有一種流行的做法是請收賬公司，或者請黑社會，北京高院出臺解釋，對這類公司的處理是按照非法經(jīng)營罪處罰，委托人或成為共犯，也就是說企業(yè)主可能因委托收賬公司收賬而涉嫌犯罪。深圳市是一個民營企業(yè)密集的地方，有企業(yè)主因為雇傭收賬公司被羈押的案例。民營企業(yè)的法律風(fēng)險常見的就是以上三類，我國的法律越來越復(fù)雜，越來越專業(yè)，民營企業(yè)的法律風(fēng)險的防范被企業(yè)自己忽視了，也被律師忽視了，法律風(fēng)險出現(xiàn)時很多企業(yè)面臨的是滅頂之災(zāi)，企業(yè)應(yīng)該拿出自己營業(yè)額3%—4%的資金請專業(yè)的民營企業(yè)避險律師來進(jìn)行法律防范。企業(yè)到一定的規(guī)模后應(yīng)該成立法務(wù)部，專業(yè)律師列席企業(yè)的重大會議，養(yǎng)成重要文件律師預(yù)簽的習(xí)慣，這樣企業(yè)才能做長遠(yuǎn)。最后，民營企業(yè)法律避險是企業(yè)管理的一部分，必須企業(yè)戰(zhàn)略、公共關(guān)系、人力資源、市場營銷，品牌建設(shè)全面跟上，全面聯(lián)動，綜合實(shí)施，才能起到良好的作用。廣西先導(dǎo)聯(lián)合律師事務(wù)所 成禹潭你好哦啊，第四篇：勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包比較及常見法律風(fēng)險防范勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包比較及常見法律風(fēng)險防范王旭東 泮美丹【摘要】2013年7月1日起正式施行的《勞動合同法》修正案對勞務(wù)派遣“三性”認(rèn)定等相關(guān)問題做了進(jìn)一步的明確規(guī)定，勞務(wù)派遣用工“泛濫”的現(xiàn)象得到一定規(guī)制，導(dǎo)致勞務(wù)外包用工方式日益增多，因此也受到越來越多企業(yè)的關(guān)注。本文通過對勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包的概念和基本屬性分析，比較了兩種用工方式的利弊，介紹了實(shí)務(wù)中“假外包、真派遣”的識別辦法，最后重點(diǎn)介紹了勞務(wù)派遣和勞務(wù)外包的常見法律風(fēng)險及防范，以幫助企業(yè)防范風(fēng)險，實(shí)現(xiàn)企業(yè)和諧勞動法律關(guān)系，促進(jìn)企業(yè)健康、穩(wěn)定發(fā)展。【關(guān)鍵詞】勞務(wù)派遣 勞務(wù)外包 常見法律風(fēng)險防范一、勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包用工方式概述（一）勞務(wù)派遣勞務(wù)派遣的概念勞務(wù)派遣又稱人才派遣、人才租賃、勞動派遣、勞動力租賃，是指由勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與勞動者訂立勞動合同，由實(shí)際用工單位向勞動者給付勞務(wù)報酬，勞動合同關(guān)系存在于勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與勞動者之間，勞動者卻是在用工單位的指揮命令下進(jìn)行勞動的一種用工形式。[1]其根本特點(diǎn)是勞動力的雇傭與使用發(fā)生分離。勞務(wù)派遣法律關(guān)系的基本屬性在勞務(wù)派遣法律關(guān)系中存在三方主體，即勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)（名義上的用人單位）、要派單位（即實(shí)際用人單位）和勞動者，從法律關(guān)系角度看，勞務(wù)派遣涉及三重法律關(guān)系：一是勞務(wù)派遣機(jī)構(gòu)與用工單位之間的合同法律關(guān)系，雙方通過簽訂《勞務(wù)派遣協(xié)議》約定由用人單位向用工單位派遣勞動者；二是勞務(wù)派遣單位與勞動者之間的勞動關(guān)系，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)與勞動者簽訂《勞動合同》，勞動者屬于勞務(wù)派遣單位的員工，雙方承擔(dān)勞動法上的權(quán)利與義務(wù)；三是勞動者與用工單位之間的關(guān)系，雖然勞動者與用工單位之間并不存在勞動關(guān)系，但勞動者為用工單位提供勞務(wù)，用工單位對勞動者享有指揮權(quán)，也承擔(dān)用工保護(hù)、勞動報酬支付等相應(yīng)義務(wù)。（二）勞務(wù)外包用工方式勞務(wù)外包的概念勞務(wù)外包是指企業(yè)將其內(nèi)部的某些非核心職能或輔助性任務(wù)交由其他企業(yè)或組織（即承包方）完成，如此整合利用內(nèi)部和外部兩種專業(yè)化資源，達(dá)到降低成本、提高效率、最大限度地發(fā)揮本企業(yè)的核心優(yōu)勢的一種管理模式。其實(shí)質(zhì)是生產(chǎn)分工進(jìn)一步細(xì)化與優(yōu)勢資源重新整合。勞務(wù)外包法律關(guān)系在勞務(wù)外包法律關(guān)系中也存在三方主體：即發(fā)包單位、外包單位（承包單位）和勞動者。其中，外包單位和勞動者之間為直接用工關(guān)系，即雇傭關(guān)系或者勞動關(guān)系；發(fā)包單位和外包單位之間為合同關(guān)系，雙方因訂立的業(yè)務(wù)外包（承包）合同而各自承擔(dān)相應(yīng)的權(quán)利與義務(wù)。發(fā)包單位不與勞動者訂立勞動合同，也不直接使用其勞動力，但可使勞動者對其有經(jīng)濟(jì)依賴。二、勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包用工方式比較（一）勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包的聯(lián)系兩者均為不同于傳統(tǒng)用工方式的新型用工關(guān)系，共同之處是都存在三方主體，兩個契約，用工單位或發(fā)包單位均不與勞動者簽訂勞動合同。但究其根本，兩者之間存在較大區(qū)別。（二）勞務(wù)派遣與業(yè)務(wù)外包區(qū)別及利弊分析主體資格要求不同經(jīng)營勞務(wù)派遣業(yè)務(wù)的勞務(wù)派遣單位必須是嚴(yán)格按照新勞動合同法相關(guān)規(guī)定設(shè)立的法人主體，而經(jīng)營業(yè)務(wù)外包的主體可以是個人，也可以是法人或其他組織，法律未對其主體資格作過多要求。適用法律不同勞務(wù)派遣用工方式在2007年已被明確寫入我國勞動合同法，因此派遣單位與用工單位之間的法律關(guān)系，既適用作為一般法的民法，也適用作為特別法的《勞動法》與《勞動合同法》；而勞務(wù)外包是指承包方與發(fā)包方之間的法律關(guān)系，適用于《中華人民共和國合同法》。合同標(biāo)的內(nèi)容不同勞務(wù)派遣用工方式中，用工單位與派遣單位簽訂的合同標(biāo)的是“勞務(wù)”，即派遣勞動者提供的勞動過程、勞動結(jié)果并不影響合同實(shí)現(xiàn)，而只要派遣單位按照合同約定派遣符合質(zhì)量和數(shù)量要求的勞動者至用工單位即可。而在勞務(wù)外包用工方式中，用工單位與承包單位簽訂的合同標(biāo)的是“物”，即勞動者最終完成的勞動成果，勞動過程如何并不影響合同實(shí)現(xiàn)，只要承包單位如期交付符合合同約定的勞動成果即可。主體承擔(dān)責(zé)任形式不同在勞務(wù)派遣中，用工單位雖未被稱為用人單位，但仍具有部分雇主職能和雇主責(zé)任，給被派遣勞動者造成損害的，派遣單位與用工單位按《勞動合同法》對勞動者承擔(dān)連帶賠償責(zé)任；而在勞務(wù)外包用工中，適用《合同法》，發(fā)包單位與承包單位之間按雙方合同承擔(dān)權(quán)利義務(wù)，發(fā)包單位與承包單位對勞動者基本上不承擔(dān)連帶賠償責(zé)任。勞動者管理責(zé)任主體不同勞務(wù)派遣與勞務(wù)外包最直接的外在區(qū)別就在于勞動者管理權(quán)的歸屬問題。根據(jù)勞務(wù)派遣的相關(guān)規(guī)定，勞務(wù)派遣中勞動者的管理權(quán)與法律意義上的用人單位是分離的，勞動者雖與勞務(wù)派遣單位建立勞動關(guān)系、簽訂勞動合同，但勞務(wù)派遣單位的員工必須遵守用工單位的規(guī)章制度，按照用工單位確定的工作形式和工作時間進(jìn)行勞動；而在勞務(wù)外包中，發(fā)包單位對承包單位的員工不進(jìn)行直接管理，其工作形式和工作時間由承包單位自己安排確定；勞動者在不影響發(fā)包單位的合法利益的基礎(chǔ)上，按照承包單位的規(guī)章制度執(zhí)行，不受發(fā)包單位規(guī)章制度約束。對企業(yè)意義不同兩者對企業(yè)的意義不同，企業(yè)可以通過勞務(wù)派遣、勞務(wù)外包進(jìn)行跨省（地區(qū)）派遣、外包，更好地滿足了用工需求。使勞動用工主體、使用單位和日常管理單位三者之間相互分離、相對獨(dú)立，用工機(jī)制更加靈活。勞務(wù)派遣對企業(yè)來說是一種用人方式，而勞務(wù)外包是企業(yè)根據(jù)實(shí)際情況選擇出來的經(jīng)營戰(zhàn)略即一種經(jīng)營方式。（三）勞務(wù)派遣向勞務(wù)外包轉(zhuǎn)化成因分析2013年7月1日起正式施行的《勞動合同法》修正案對勞務(wù)派遣進(jìn)行了明確的規(guī)定。勞務(wù)外包是專業(yè)化分工深化的結(jié)果，分析勞務(wù)派遣向勞務(wù)外包轉(zhuǎn)化的原因主要是《勞動合同法》對勞務(wù)派遣的嚴(yán)格規(guī)制，具體表現(xiàn)在：嚴(yán)格限制勞務(wù)派遣用工崗位《勞動合同法》第六十六條規(guī)定，勞務(wù)派遣一般在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上實(shí)施。臨時性工作崗位是指存續(xù)時間不超過六個月的崗位；輔助性工作崗位是指為主營業(yè)務(wù)崗位提供服務(wù)的非主營業(yè)務(wù)崗位；替代性工作崗位是指用工單位的勞動者因脫產(chǎn)學(xué)習(xí)、休假等原因無法工作的一定期間內(nèi)，可以由其他勞動者替代工作的崗位?！秳趧?wù)派遣暫行規(guī)定》第三條進(jìn)一步明確：用工單位只能在臨時性、輔助性或者替代性的工作崗位上使用被派遣勞動者。明確實(shí)行行政許可前置制度及嚴(yán)格的注冊資本標(biāo)準(zhǔn)《勞動合同法》第五十七條規(guī)定，勞務(wù)派遣單位應(yīng)當(dāng)依照公司法的有關(guān)規(guī)定設(shè)立，注冊資本不得少于