【正文】 給付的工程款高于其欠付的工程款進(jìn)行抗辯的，應(yīng)當(dāng)由發(fā)包人承擔(dān)舉證責(zé)任?！?2北京】【08江蘇】【25杭州】發(fā)包人在此范圍內(nèi)承擔(dān)連帶責(zé)任【11山東】承擔(dān)直接支付工程價款的責(zé)任，連帶責(zé)任沒有法律依據(jù)【15四川】發(fā)包人知曉并認(rèn)可實際施工人借用資質(zhì)施工，能夠認(rèn)定發(fā)包人實際與實際施工人建立建設(shè)工程施工合同關(guān)系，實際施工人要求發(fā)包人直接承擔(dān)工程價款支付責(zé)任的，應(yīng)予支持。二、實際施工人的表見代理1.【10江蘇】以下情形不應(yīng)認(rèn)定實際承包人的行為構(gòu)成表見代理（依據(jù)：根據(jù)《合同法解釋一》第14條第15條）：（1）授權(quán)委托書載明的授權(quán)明確，相對人與實際承包人發(fā)生的交易屬無權(quán)代理權(quán)；（2）相對人應(yīng)對涉及工程項目上的“項目經(jīng)理”身份進(jìn)行必要的審查，如其未盡合理的審查義務(wù)而與實際沒有“項目經(jīng)理”身份的人、沒有“項目經(jīng)理”授權(quán)的人或者在工程項目終止后無權(quán)代表施工企業(yè)的“項目經(jīng)理”發(fā)生交易；（3）相對人將實際承包人采購的物資、租賃的設(shè)備根據(jù)實際承包人的指示，運(yùn)送至施工企業(yè)“承包”工程項目以外的工地的，或者相對人將實際承包人所借款項匯至與施工企業(yè)或工程項目無關(guān)的銀行帳戶的，也即無證據(jù)證明交易與施工企業(yè)“承包”的工程項目有關(guān)；（4）相對人與實際承包人訂立的合同明顯損害施工企業(yè)【10南通】建筑單位的合法利益，可按照當(dāng)事人惡意串通損害他人利益的原則處理；（5）實際承包人人以自己作為交易主體與相對人訂立、履行合同，但未經(jīng)施工企業(yè)授權(quán)而以施工企業(yè)名義出具債務(wù)憑證；（6）實際承包人加蓋私刻（或偽造）的印章與相對人發(fā)生交易或者向相對人出具債務(wù)憑證，相對人又沒有證據(jù)證明該印章曾在施工企業(yè)“承包”的工程項目中使用過或者施工企業(yè)知道或應(yīng)當(dāng)知道實際承包人利用該印章從事相關(guān)行為，又不能證明相關(guān)資金、物質(zhì)、設(shè)備用于施工企業(yè)“承包”的工程項目的。2.【10南通】大額借貸資金現(xiàn)金交付于實際施工人，且無證據(jù)證明資金的交付、使用與本項目工程有關(guān)；運(yùn)用經(jīng)驗法則，通過對合同締結(jié)和出具債權(quán)憑證時間、以誰名義出具、標(biāo)的物的種類性質(zhì)及交付使用等情況的綜合分析判斷，實際施工人或其與相對人的行為明顯與常情常理不符的3.【10南通】以下情形應(yīng)認(rèn)定實際施工人的行為客觀上形成具有代理權(quán)的表象：（1）實際施工人對外訂立合同時加蓋建筑單位或項目部符合要求的相關(guān)印章；（2）實際施工人對外訂立合同時加蓋無證據(jù)證明經(jīng)建筑單位同意刻制的相關(guān)印章，相對人能舉證證明該印章在工程施工中正常使用或者建筑單位知道或應(yīng)當(dāng)知道實際施工人利用該印章從事相關(guān)行為的；（3）實際施工人對外訂立合同時未加蓋相關(guān)印章，但以建筑單位、項目部或工地名義，相對人能舉證證明在訂立合同當(dāng)時已知道實際施工人具有案涉工程項目部項目經(jīng)理或其他相關(guān)身份的；（4）實際施工人與相對人未訂立書面合同，但相對人能舉證證明實際施工人在訂立合同當(dāng)時以建筑單位、項目部或工地名義，且其已知道實際施工人具有案涉工程項目部項目經(jīng)理或其他相關(guān)身份的；（5）實際施工人的行為客觀上形成具有代理權(quán)表象的其他情形。4.【10南通】實際施工人以建筑單位名義對外訂立、履行合同或符合第9條第二款規(guī)定情形的，相對人只起訴建筑單位或?qū)嶋H施工人的，應(yīng)根據(jù)案件具體情況對是否追加被告、訴訟請求的責(zé)任主體等進(jìn)行法律釋明。當(dāng)事人申請追加另一方為共同被告的，應(yīng)予準(zhǔn)許；當(dāng)事人不申請追加的，法院可以視案件具體情況決定是否依職權(quán)追加。相對人只起訴建筑單位或?qū)嶋H施工人，且認(rèn)定責(zé)任主體明確無爭議的，為查明買賣、租賃、借貸等商事交易相關(guān)事實，可依申請或依職權(quán)追加另一方為第三人。工程掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包等關(guān)系雙方約定建筑單位對建設(shè)工程所涉?zhèn)鶛?quán)債務(wù)不承擔(dān)責(zé)任的，僅在其內(nèi)部具有約束力，不能對抗善意相對人。在衡量相對人是否構(gòu)成善意無過失時，應(yīng)依照最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的指導(dǎo)意見》第14條的規(guī)定作出綜合分析判斷，即應(yīng)當(dāng)結(jié)合合同締結(jié)與履行過程中的各種因素綜合判斷合同相對人是否盡到合理注意義務(wù)，此外還要考慮合同的締結(jié)時間、以誰的名義簽字、是否蓋有相關(guān)印章及印章真?zhèn)?、?biāo)的物的交付方式與地點、購買的材料、租賃的器材、所借款項的用途、建筑單位是否知道項目經(jīng)理的行為、是否參與合同履行等各種因素，作出綜合分析判斷。5.【10南通】認(rèn)定是否構(gòu)成表見代理仍然存在重大爭議，難以準(zhǔn)確認(rèn)定建筑單位是否承擔(dān)責(zé)任的，應(yīng)將合同標(biāo)的物的用途作為重要參考因素予以審查，如購買的材料、租賃的器材和所借的款項實際用于項目施工的，可以認(rèn)定建筑單位承擔(dān)責(zé)任。相對人對“合同標(biāo)的物的用途”承擔(dān)舉證責(zé)任。相對人舉證證明已將借貸資金通過轉(zhuǎn)帳、現(xiàn)金解款、票據(jù)等方式交付于建筑單位或項目部的，可以認(rèn)定所借資金用于工程項目。建筑單位或?qū)嶋H施工人否認(rèn)所借資金實際用于工程項目的，應(yīng)證明所借資金的確切去向，或?qū)こ趟觅Y金來源、數(shù)額及工程所需資金數(shù)額等事實承擔(dān)舉證責(zé)任。數(shù)額較大的借貸資金未進(jìn)入建筑單位或項目部帳戶，直接現(xiàn)金交付于實際施工人的，建筑單位否認(rèn)所借資金實際用于工程項目的，不應(yīng)直接認(rèn)定所借資金用于工程項目。實際施工人對所借資金是否實際用于工程項目承擔(dān)舉證責(zé)任，且所舉證據(jù)間應(yīng)形成緊密的證據(jù)鏈條，基本達(dá)到所借資金與用于工程開支資金系同一資金的證明程度。相對人舉證證明已將買賣、租賃合同標(biāo)的物交付至項目部有關(guān)人員和工地相關(guān)地點的，可以認(rèn)定買賣、租賃合同標(biāo)的物用于工程項目。建筑單位或?qū)嶋H施工人否認(rèn)買賣、租賃合同標(biāo)的物實際用于工程項目的，應(yīng)證明合同標(biāo)的物的確切去向，或?qū)こ趟迷摲N標(biāo)的物的來源、數(shù)量及工程所需該種標(biāo)的物的數(shù)量等事實承擔(dān)舉證責(zé)任。6.【10南通】建筑單位舉證證明實際施工人確系無權(quán)代理，相對人主張實際施工人的行為構(gòu)成表見代理的，應(yīng)依照最高人民法院《關(guān)于當(dāng)前形勢下審理民商事合同糾紛案件若干問題的知道意見》第13條的規(guī)定，對“實際施工人的行為客觀上形成具有代理權(quán)的表象”和“善意且無過失地相信行為人具有代理權(quán)”承擔(dān)舉證責(zé)任。建筑單位主張實際施工人的行為不構(gòu)成表見代理的，可對相對人主觀惡意或重大過失等情形進(jìn)行反駁舉證。7.【10南通】相對人不知道存在掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包的事實，實際施工人以建筑單位名義與相對人進(jìn)行買賣、租賃、借貸等商事交易，構(gòu)成表見代理的，其行為后果由建筑單位承擔(dān)。依前款規(guī)定，建筑單位在承擔(dān)責(zé)任后可依其與實際施工人的約定或依據(jù)《最高人民法院關(guān)于合同法司法解釋（二）》第十三條的規(guī)定向?qū)嶋H施工人追償。8.【10南通】相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道存在掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包的事實，仍同意實際施工人以建筑單位名義與之發(fā)生交易的，由實際施工人承擔(dān)責(zé)任。9.【08福建】掛靠人以自已的名義將工程轉(zhuǎn)包或者與材料設(shè)備供應(yīng)商簽訂購銷合同，實際施工人或者材料設(shè)備供應(yīng)商起訴要求被掛靠單位承擔(dān)合同責(zé)任的，不予支持；掛靠人以被掛靠單位的名義將工程轉(zhuǎn)包或者與材料設(shè)備供應(yīng)商簽訂購銷合同的，一般應(yīng)由被掛靠單位承擔(dān)合同責(zé)任，但實際施工人或者材料設(shè)備供應(yīng)商簽訂合同時明知掛靠的事實，并起訴要求掛靠人承擔(dān)合同責(zé)任的，由掛靠人承擔(dān)責(zé)任。10.【12廣東】借用資質(zhì)的實際施工人以自己的名義獨立向第三人購買建筑材料等商品的，出借資質(zhì)方無需對實際施工人的欠付貨款承擔(dān)民事責(zé)任。三、項目經(jīng)理及其他工作人員行為效力1.【12浙江】【12北京】【10杭州】要嚴(yán)格把握工程施工過程中相關(guān)材料的簽證和確認(rèn)。除法定代表人和約定明確授權(quán)的人員外，其他人員對工程量和價款等所作的簽證、確認(rèn)，不具有法律效力。沒有約定明確授權(quán)的，法定代表人、項目經(jīng)理、現(xiàn)場負(fù)責(zé)人的簽證、確認(rèn)具有法律效力；其他人員的簽證、確認(rèn)，對發(fā)包人不具有法律效力，除非承包人舉證證明該人員確有相應(yīng)權(quán)限。2.【15四川】【12北京】【08江蘇】合同履行過程中，承包人項目經(jīng)理以承包人名義在結(jié)算報告和簽證文件上簽字確認(rèn)、【10杭州】加蓋項目部印章，收取工程款、接收發(fā)包人供材等行為，一般應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為履行職務(wù)行為，對承包人具有約束力，但雙方另有約定或承包人有證據(jù)證明相對人知道或應(yīng)當(dāng)知道項目經(jīng)理沒有代理權(quán)的除外．3.【12浙江】工程監(jiān)理人員依據(jù)監(jiān)理合同的約定以及監(jiān)理規(guī)范實施的簽字確認(rèn)行為，對發(fā)包人具有約束力．超越監(jiān)理合同約定以及監(jiān)理規(guī)范實施的簽字確認(rèn)行為，除承包人有理由相信工程監(jiān)理人員的簽字確認(rèn)行為未超越其監(jiān)理合同的約定以及監(jiān)理規(guī)范的以外，對發(fā)包人不具有約束力．【12北京】工程監(jiān)理人員在監(jiān)理過程中簽字確認(rèn)的簽證文件，涉及工程量、工期及工程質(zhì)量等事實的，原則上對發(fā)包人具有約束力，涉及工程價款洽商變更等經(jīng)濟(jì)決策的，原則上對發(fā)包人不具有約束力，但施工合同對監(jiān)理人員的授權(quán)另有約定的除外。4.【10南通】與建筑單位具有行政隸屬關(guān)系的項目經(jīng)理或其他工作人員，在職權(quán)范圍內(nèi)以建筑單位名義所從事的買賣、租賃、借貸等相關(guān)商事行為，構(gòu)成職務(wù)代理，其行為后果應(yīng)參照委托代理的規(guī)定，由建筑單位承擔(dān)。前款規(guī)定的建筑單位工作人員職權(quán)范圍應(yīng)按建筑單位有無明確授權(quán)、相關(guān)人員所處職位的性質(zhì)等因素進(jìn)行綜合分析判斷。建筑單位工作人員超越職權(quán)、職權(quán)終止后以建筑單位名義從事相關(guān)商事行為的，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四十九條的規(guī)定認(rèn)定責(zé)任主體。5.【10南通】建設(shè)工程施工掛靠、轉(zhuǎn)包、違法分包等關(guān)系中的項目經(jīng)理等實際施工人在施工過程中對外從事買賣、租賃、借貸等相關(guān)商事行為，相關(guān)人起訴要求建筑單位承擔(dān)責(zé)任的，應(yīng)根據(jù)《中華人民共和國合同法》第四十九條的規(guī)定認(rèn)定責(zé)任主體。但實際施工人依法取得建筑單位授權(quán)委托或建筑單位對實際施工人以自己名義對外從事的商事行為予以追認(rèn)的除外。四、其他（一）聯(lián)合承包、聯(lián)合開發(fā)1.【00廣東】兩個以上的承包人聯(lián)合承包工程，由其中一方與發(fā)包人簽訂建設(shè)工程合同而發(fā)生糾紛的，其他聯(lián)合承包工程的施工人應(yīng)列為共同的原被告。2.【00廣東】兩個以上的法人、其他經(jīng)濟(jì)組織或個人合作建設(shè)工程，并對合作建設(shè)工程享有共同權(quán)益的，其中合作一方因與工程的承包人簽訂建設(shè)工程合同而發(fā)生糾紛的，其他合作建設(shè)方應(yīng)列為共同原被告?！?2北京】【11廣東】【06深圳】【08江蘇】兩個以上的法人、其他組織或個人合作開發(fā)房地產(chǎn)項目，其中合作一方以自己名義與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，承包人要求其他合作方對欠付工程款承擔(dān)連帶責(zé)任的，應(yīng)予支持。承包人要求其他合作方對欠付工程款承擔(dān)連帶責(zé)任的，應(yīng)予支持。承包人僅以建設(shè)工程施工合同發(fā)包人為被告追索工程款的，應(yīng)依承包人的起訴確定被告。3.【11廣東】合作開發(fā)房地產(chǎn)合同當(dāng)事人設(shè)立具有法人資格的項目公司，項目公司與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，承包人要求合作開發(fā)房地產(chǎn)合同各方當(dāng)事人對施工合同債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，不予支持。但公司股東存在濫用公司法人獨立地位和股東有限責(zé)任、虛假出資、抽逃出資等情形的，依照《中華人民共和國公司法》等有關(guān)法律、行政法規(guī)的規(guī)定處理。4.【11廣東】當(dāng)事人簽訂名為合作開發(fā)房地產(chǎn)實為土地使用權(quán)轉(zhuǎn)讓等其他性質(zhì)的合同，一方當(dāng)事人與承包人簽訂建設(shè)工程施工合同，承包人請求其他當(dāng)事人對施工合同債務(wù)承擔(dān)連帶責(zé)任的，不予支持，但承包人有理由相信當(dāng)事人之間為合作開發(fā)房地產(chǎn)合同關(guān)系的除外。其他當(dāng)事人承擔(dān)責(zé)任后，有權(quán)向發(fā)包人追償。5.【15四川】原告僅以不具有獨立法入資格的建筑施工企業(yè)分支機(jī)構(gòu)作為被告提起訴訟的，人民法院應(yīng)當(dāng)追加建筑施工企業(yè)作為共同被告參加訴訟?！?9安徽】未經(jīng)登記成立的工程項目部不是適格的訴訟主體，應(yīng)以設(shè)立該項目部的法人或法人的分支機(jī)構(gòu)為當(dāng)事人。（二）租賃關(guān)系1.【12北京】發(fā)包人(承租人)與建筑物所有權(quán)人簽訂租賃合同租賃該建筑物后，以自己的名義對外簽訂施工合同，承包人主張工程款的，應(yīng)當(dāng)以施工合同的發(fā)包人為被告提起訴訟。2.【12北京】發(fā)包人下落不明或喪失支付能力，且建筑物所有權(quán)人與發(fā)包人之間的租賃合同已經(jīng)終止，承包人以建筑物所有權(quán)人為被告主張權(quán)利的，建筑物所有權(quán)人在其實際受益范圍內(nèi)承擔(dān)賠償責(zé)任。3.【06深圳】建設(shè)工程合同的發(fā)包人非建設(shè)工程項目的所有人，發(fā)包人以自已的名義實際履行合同的，建設(shè)工程的所有人與發(fā)包人共同對建設(shè)工程合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任。（三）其他1.【10江蘇】在處理內(nèi)部承包合同糾紛時，應(yīng)當(dāng)貫徹權(quán)利與義務(wù)相一致以及充分保護(hù)勞動者的原則，應(yīng)由承包人享有的權(quán)益應(yīng)予充分保護(hù)，對企業(yè)要求承包人承擔(dān)的義務(wù)明顯不失當(dāng)、責(zé)任過重的應(yīng)予否定或調(diào)整。2.【08江蘇】發(fā)包人與承包人協(xié)議約定以房屋直接充抵工程價款且發(fā)包人對房屋不再享有權(quán)利，因不履行該協(xié)議而引起的糾紛屬于房屋買賣合同糾紛3.【08福建】【10杭州】城鎮(zhèn)個人自建房屋適用該司法解釋，但農(nóng)村建房不適用該司法解釋，農(nóng)村建筑活動由國務(wù)院《村莊和集鎮(zhèn)規(guī)劃建設(shè)管理條例》及相關(guān)法規(guī)、法規(guī)調(diào)整。橋梁、鐵路、公路、碼頭、堤壩等構(gòu)筑物工程、線路管道和設(shè)備安裝工程以及構(gòu)成專業(yè)承包的建筑裝飾裝修土程等施土合同適用該司法解釋。4.【08山東】【17山東】對于家庭居室裝飾裝修合同引起的糾紛應(yīng)當(dāng)依據(jù)《合同法》有關(guān)承攬合同的規(guī)定予以處理。5.【15四川】建筑工人追索欠付工資或勞務(wù)報酬的，按照勞動關(guān)系或雇傭關(guān)系妥善處理。6.【06深圳】工程代建合同的委托人與受托人共同對建設(shè)工程合同的履行承擔(dān)連帶責(zé)任，但建設(shè)工程合同明確約定僅由受托人、委托人或發(fā)包人承擔(dān)合同約定義務(wù)的除外。7.【法釋27】因保修人未及時履行保修義務(wù)，導(dǎo)致建筑物毀損或者造成人身、財產(chǎn)損害的，保修人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)賠償責(zé)任。保修人與建筑物所有人或者發(fā)包人對建筑物毀損均有過錯的，各自承擔(dān)相應(yīng)的責(zé)任。第二部分：合同效力認(rèn)定【10江蘇】無論當(dāng)事人是否對建設(shè)工程施工合同的效力提出主張或抗辯，人民法院都應(yīng)當(dāng)主動審查建設(shè)工程施工合同的效力并在判決書中明確載明。建設(shè)工程合同的有效要件（未展開）針對具體案件，證明項目確實屬于“必須進(jìn)行招投標(biāo)”的范圍，可以讓當(dāng)事人提供證據(jù)。由于合同效力屬于法院依職權(quán)審查的范圍，因此法院就必須主動審查項目是否屬于“必須進(jìn)行招投標(biāo)”的范圍。一、認(rèn)定無效的一般情形建設(shè)工程施工合同具有下列情形之一的，認(rèn)定無效：【法釋1】承包人未取得建筑施工企業(yè)資質(zhì)或者超越資質(zhì)等級的；【法釋1】沒有資質(zhì)的實際施工人借用有資質(zhì)的建筑施工企業(yè)名義的（掛靠的一種情形）（實際施工人）；【法釋1】建設(shè)工程必須進(jìn)行招標(biāo)而未招標(biāo)或者中標(biāo)無效的?！?5四川】【0512北京】必須招標(biāo)范圍的認(rèn)定，應(yīng)當(dāng)依據(jù)《招標(biāo)投標(biāo)法》第