【正文】 時，如有2/3參議員仍堅持原議，大總統(tǒng)必須公布施行。）（3）規(guī)定特別修改程序以制約袁世凱；（約法的增修修改，須由參議院議員2/3以上或臨時大總統(tǒng)之提議，經(jīng)參議員4/5以上之出席，出席議員3/4以上之通過方可進(jìn)行。）意義：中國歷史上第一部資產(chǎn)階級共和國性質(zhì)的憲法文件，肯定了辛亥革命的成果，否定了中國封建君主專制制度，肯定了資產(chǎn)階級民主共和制度和資產(chǎn)階級民主自由原則，在一定程度上反映了廣大人民的民主要求。（二）“天壇憲草”與“袁記約法”“天壇憲法草”（《中華民國憲法（草案）》），北洋政府時期的第一部憲法法草案。采用資產(chǎn)階級三權(quán)分立的憲法原則，確認(rèn)民主共和制度。體現(xiàn)了國民黨通過制憲限制袁世凱權(quán)力的意圖；（肯定上了責(zé)任內(nèi)閣制；規(guī)定國會對總統(tǒng)使重大權(quán)力的牽制權(quán)；限總統(tǒng)任期限這些規(guī)定使袁世凱解散國會，使“天壇憲草”遂成廢紙。）“袁記約法”：北洋政府于1914年5月1日公布的《中華民國約法》；與《臨時約法》有根本性差別：（1）徹底否定民主共和制度，代之經(jīng)個人獨裁；（2）用總統(tǒng)獨裁否定了責(zé)任內(nèi)閣制；（3）用有名無實的立法院取消了國會制；（4）為限制、否定《臨時約法》規(guī)定的人民基本權(quán)利提供了憲法根據(jù)。注意：它是對《臨時約法》的反動，是軍閥專制全面確立的標(biāo)志。（三）“賄選憲法”：北洋政府1923年10月10日公布的《中華民國憲法》，中國近代史上首部正式頌行的憲法。特點：用漂亮的詞藻和虛偽的民主形式掩蓋軍閥專制的本質(zhì)；為平衡各派大小軍閥的關(guān)系，鞏固中央大權(quán)，對“國權(quán)”和“地方制度”作了專門規(guī)定。（四）《中華民國憲法（1947）》南京國民政府立法特點法律制度的“二重性”：（1）內(nèi)容：繼受法與固有法的混合；A大量采用、引進(jìn)、吸收西方近代經(jīng)來的法律學(xué)說、法律原則與法律制度，以大陸法系法律制度為基本藍(lán)本，并采英美法系法律制度的一些內(nèi)容；B繼續(xù)保持、廷續(xù)了中國傳統(tǒng)的封建法律制度的一些特性。（2）立法：普通法與特別法并存，而且特別法優(yōu)于普通法，數(shù)量亦多于普通法；在法律的制定與適用上采用“雙重標(biāo)準(zhǔn)”：A用基本的普通法作為“常態(tài)”法律，規(guī)范普通、正常的法律關(guān)系；來源：B制定大量針對特定對象、在特定時空適用的特別法，超出普通法的限制，加強對危害其統(tǒng)治行為鎮(zhèn)壓；（注意：特別的法優(yōu)于普通法這一特征在國民政府法律體系中表現(xiàn)的極為明顯。）（3）立法與司法：表面上順應(yīng)了時代的發(fā)展，體現(xiàn)了一些資本主義法律制度的原則，在司法實踐中卻完全是赤裸裸的野蠻、專制；立法與司法的脫節(jié)；《中華民國憲法》的結(jié)構(gòu)特點：（1）條文：總則、人民之權(quán)利義務(wù)、國民大會、總統(tǒng)、行政、立法、司法、考試、監(jiān)察、中央與地方之權(quán)限、地方制度、選舉、罷免、創(chuàng)制、復(fù)決、基本國策和憲法之施行及修改；（2）基本精神：與《訓(xùn)政時期約法》和“五五憲草”一脈相承；注意：礙于政協(xié)通過的“憲法修改原則”12條的重大影響，即實行國會制、內(nèi)閣制、省自治、司法獨立、保護(hù)人民權(quán)利等，又不得不在具體條文上有所變動?！吨腥A民國憲法》內(nèi)容的主要特點：（1）表面上的“民有、民治、民享”和實際上的個人獨裁。即人民無權(quán)，獨夫集權(quán)；（1948年頒布的《動員戡亂時期臨時條款》使這一特點更形具體和法律化。）（2）政權(quán)體制不倫不類。既非國會制、內(nèi)閣制，又非總統(tǒng)制。實際上用不完全責(zé)任內(nèi)閣制與實質(zhì)的總統(tǒng)制的矛盾條文，掩蓋總統(tǒng)即蔣介石的個人專制統(tǒng)治的本質(zhì)；（3）羅列人民各項民主自由權(quán)利，比以往任何憲法性文件都充分；但《維持社會秩序的臨時辦法》、《戒嚴(yán)法》、《緊急治罪法》等，又把憲法抽象的民主自由條款加以具體切實的否定。（4）以“平均地權(quán)”、“節(jié)制資本”之名，行保護(hù)封建剝削、加強官僚壟斷經(jīng)濟之實。第二篇：中國法制史學(xué)習(xí)筆記中國法制史學(xué)習(xí)筆記一、解釋名詞1．鑄刑書。公元前536年，鄭國執(zhí)政子產(chǎn)將鄭國的法律條文鑄在象征諸侯權(quán)位的金屬鼎上，向全社會公布，史稱“鑄刑書”。這是中國歷史上第一次公布成文法的活動。刑書是國家權(quán)力的象征，同時。恤刑。統(tǒng)治者以“為政以仁”相標(biāo)榜，強調(diào)貫徹儒家矜老恤幼的恤刑思想。年80歲以上的老人，8歲以下的幼童，以及懷孕未產(chǎn)的婦女、老師、侏儒等，在有罪監(jiān)禁期間，給予不戴刑具的優(yōu)待。老人、幼童及連坐婦女，除犯大逆不道詔書指明追捕的犯罪外，一律不再拘捕監(jiān)禁。當(dāng)然，給老幼以優(yōu)待，也以不危害統(tǒng)治階級的利益為限。3．《魏律》。鑒于漢代律令繁雜，魏明帝下詔改定刑制，作新律18篇，后人稱為《魏律》或《曹魏律》。新律對秦漢舊律有較大改革。首先，將《法經(jīng)》中的“具律”改為“刑名”置于律首；其次，將“八議”制度正式列入法典；第三，進(jìn)一步調(diào)整法典的結(jié)構(gòu)與內(nèi)容，使中國封建法典在系統(tǒng)和科學(xué)上進(jìn)了一大步。.4。北齊的大理寺。北齊時期正式設(shè)置大理寺，以大理寺卿和少卿為正副長官。大理寺的建立增強了中央司法機關(guān)的審判職能，也為后世王朝健全這一機構(gòu)奠定了重要基礎(chǔ)。此時期進(jìn)一步提高尚書臺的地位，其中的“三公曹”與“二千石曹”執(zhí)掌司法審判，同時掌囚帳。這為隋唐時期刑部尚書執(zhí)掌審判復(fù)核提供了前提。御史制度。秦代御史大夫與監(jiān)察御史，對全國進(jìn)行法律監(jiān)督。漢代時期御史大夫(西漢)、御史中丞(東漢)，負(fù)責(zé)法律監(jiān)督；西漢武帝以后設(shè)立司隸校尉，監(jiān)督中央百官與京師地方司法官吏；刺史，專司各地行政與法律監(jiān)督之職。魏晉以降，為抑制割據(jù)勢力，御史監(jiān)督職能有明顯加強。晉以御史臺主監(jiān)察，權(quán)能極廣，受命于皇帝，有權(quán)糾舉一切不法案件，又設(shè)治書侍御史，糾舉審判官吏的不法行為。包括墨,劓,剕(也作腓),宮,大辟(即墨刑在額頭上刻字涂墨,劓刑割鼻子,剕刑砍腳,宮刑毀壞生殖器,大辟死刑)，從夏代開始逐步確立，是一種野蠻的、不人道的、故意損傷受刑人肌體的刑罰。6．明德慎罰：“明德慎罰”的主張要求統(tǒng)治者首先要用“德教”的辦法來治理國家，也就是通過道德教化的辦法使天下人民臣服，在適用法律、實施刑罰時應(yīng)該寬緩、謹(jǐn)慎，而不應(yīng)一味用嚴(yán)刑峻罰來迫使臣民服從。明德慎罰的主張代表了西周初期統(tǒng)治者的基本政治觀和基本的治國方針，被后世奉為政治法律制度理想的原則與標(biāo)本。7．六禮。西周時期“六禮”是婚姻成立的必要條件。合禮合法的婚姻，必須通過“六禮”程序來完成，即納采：男家請媒人向女方提親；問名：女方答應(yīng)議婚后男方請媒人問女子名字、生辰等，并卜于祖廟以定兇吉；納吉：卜得吉兆后即與女家訂婚；納征：男方送聘禮至女家，故又稱納幣；請期：男方攜禮至女家商定婚期；親迎：婚期之日男方迎娶女子至家。至此，婚禮始告完成，婚姻也最終成立。8．“五過”。是西周有關(guān)法官責(zé)任的法律規(guī)定?！拔暹^”的具體內(nèi)容是：惟官，畏權(quán)勢而枉法；惟反，報私怨而枉法；惟內(nèi)，為親屬裙帶而徇私；惟貨，貪贓受賄而枉法；惟來，受私人請托而枉法。凡以此五者出入人罪，皆以其罪罪之。9．八議。魏明帝在制定《魏律》時，以《周禮》“八辟”為依據(jù)，正式規(guī)定了“八議”制度?！鞍俗h”制度是對封建特權(quán)人物犯罪實行減免處罰的法律規(guī)定。它包括議親(皇帝親戚)、議故(皇帝故舊)、議賢(有傳統(tǒng)德行與影響的人)、議能(有大才能)、議功(有大功勛)、議貴(貴族官僚)、議勤(為朝廷勤勞服務(wù))、議賓(前代皇室宗親)。此后，“八議”成為各代刑律的重要內(nèi)容。唐律中的名例律在五刑、十惡之后即規(guī)定了八議制度。10.“五聽”?！拔迓牎敝贫戎概邪笗r判斷當(dāng)事人陳述真?zhèn)蔚奈宸N方式?！吨芏Y?秋官?小司寇》中記載的具體內(nèi)容是：辭聽，聽當(dāng)事人的陳述，理屈則言語錯亂；色聽，觀察當(dāng)事人的表情，如理虧就會面紅耳赤；氣聽，聽當(dāng)事人陳述時的呼吸，如無理就會緊張得喘息；耳聽，審查當(dāng)事人聽覺反應(yīng)，如無理就會緊張得聽不清話；目聽，觀察當(dāng)事人的眼睛，無理就會失神。即通過觀察當(dāng)事人的言語表達(dá)、面部表情、呼吸、聽覺、眼睛與視覺確定其陳述真假，說明西周時已注意到司法心理問題并將其運用到審判實踐中。11．竹刑。鄧析是鄭國大夫，是一位與子產(chǎn)同時代的思想活躍的人物。他曾在鄭國辦私學(xué)傳授法律知識，并經(jīng)常幫助他人進(jìn)行訴訟。鄧析綜合當(dāng)時鄭國內(nèi)外的法律規(guī)范，編成刑書，刻在竹簡上，稱為“竹刑”。鄧析的“竹刑”屬私人著作，但在當(dāng)時有很大影響。后來鄧析因為政治紛爭而被鄭國執(zhí)政殺害，但他的竹刑仍在鄭國流傳并為執(zhí)政者接受成為法律，所謂“殺鄧析而用其刑”。12．官當(dāng)。是封建社會允許官吏以官職爵位折抵徒罪的特權(quán)制度。它正式出現(xiàn)在《北魏律》與《陳律》中，《北魏律?法例篇》規(guī)定：每一爵級抵當(dāng)徒罪2年。南朝《陳律》規(guī)定更細(xì)，凡以官抵折徒刑，同贖刑結(jié)合使用。如官吏犯罪應(yīng)判4～5年徒刑，許當(dāng)徒2年，其余年限服勞役。若判處3年徒刑，準(zhǔn)許以官當(dāng)徒2年，剩余1年可以贖罪。這表明當(dāng)時封建特權(quán)法有進(jìn)一步發(fā)展。13?！皽?zhǔn)五服制罪”?！稌x律》與《北齊律》中相繼確立“準(zhǔn)五服制罪”的制度。服制是中國封建社會以喪服為標(biāo)志，區(qū)分親屬的范圍和等級的制度。按服制依親屬遠(yuǎn)近關(guān)系分為五等：斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻。服制不但確定繼承與贍養(yǎng)等權(quán)利義務(wù)關(guān)系，同時也是親屬相犯時確定刑罰輕重的依據(jù)。如斬衰親服制最高，尊長犯卑幼減免處罰，卑幼犯尊長加重處罰。緦麻親服制最疏，尊長犯卑幼處罰相對從重，卑幼犯尊長處罰相對從輕。依五服制罪成為封建法律制度的重要內(nèi)容，影響廣泛，直到明清。14．死刑復(fù)奏制度。死刑復(fù)奏制度是指奏請皇帝批準(zhǔn)執(zhí)行死刑判決的制度。北魏太武帝時正式確立這一制度，為唐代的死刑三復(fù)奏打下了基礎(chǔ)。這一制度的建立既加強了皇帝對司法審判的控制，又體現(xiàn)了皇帝對民眾的體恤。15。封建制五刑。進(jìn)入封建社會后，奴隸制肉刑開始逐漸被廢除，從漢初的文景帝廢除肉刑開始，以自由刑為主的封建五刑產(chǎn)生了，封建五刑分別為笞、杖、徒、流、死，最初在隋《開皇律》中作為刑罰體系得以體現(xiàn)，隨后由唐朝律疏（《武德律》《永徽律》（唐律疏議））進(jìn)一步完善，標(biāo)志著中國刑罰制度的重大進(jìn)步。16．上請。漢高祖劉邦七年下詔：“郎中有罪耐以上，請之。”即通過請示皇帝給有罪貴族官僚某些優(yōu)待。其后，宣帝、平帝相繼規(guī)定上請制度，凡百石以上官吏、公侯及子孫犯罪，均可以享受“上請”優(yōu)待。東漢時“上請”適用面越來越寬，遂成為官貴的一項普遍特權(quán)，從徒刑二年到死刑都可以適用。為官僚貴族犯罪減免刑罰，提供了法律上的保障。17．親親得相首匿。親親得相首匿原則，是漢宣帝時期確立的。主張親屬間首謀藏匿犯罪可以不負(fù)刑事責(zé)任。來源于儒家“父為子隱，子為父隱，直在其中”的理論，對卑幼親屬首匿尊長親屬的犯罪行為，不追究刑事責(zé)任。尊長親屬首匿卑幼親屬，罪應(yīng)處死的，可上請皇帝寬貸。它反映出漢律的儒家化，并且一直影響后世封建立法。18.“三刺”制度。西周時凡遇重大疑難案件，應(yīng)先交群臣討論；群臣不能決斷時，再交官吏們討論；還不能決斷的，交給所有國人商討決定?！叭獭敝贫日f明西周對司法判案的慎重，是“明德慎罰”思想在司法實踐中的體現(xiàn)。二、簡答1．簡述《晉律》的頒行與張杜注律。西晉泰始三年，晉武帝詔頒《晉律》，又稱《泰始律》。《晉律》對漢魏法律繼續(xù)改革，精簡法律條文，形成20篇602條的格局。與魏律相比，在刑名律后增加法例律，豐富了刑法總則的內(nèi)容。同時對刑律分則部分重新編排，向著“刑寬”、“禁簡”的方向邁進(jìn)了一大步。在《晉律》頒布的同時，律學(xué)家張斐、杜預(yù)為之作注，總結(jié)了歷代刑法理論與刑事立法經(jīng)驗，經(jīng)晉武帝批準(zhǔn)頒行，與《晉律》具有同等法律效力。故《晉律》及該注解亦稱“張杜律”。2．簡述保辜的主要內(nèi)容。指對傷人罪的后果不是立即顯露的，規(guī)定加害方在一定期限內(nèi)對被害方傷情變化負(fù)責(zé)的一項特別制度。唐律規(guī)定：“手足毆傷人限十日，以他物毆傷人者二十日，以刃及湯火傷人者三十日，折跌肢體及破骨者五十日?！痹谙薅ǖ臅r間內(nèi)受傷者死去，傷人者承擔(dān)殺人的刑責(zé)；限外死去或者限內(nèi)以他故死亡者，傷人者只承擔(dān)傷人的刑事責(zé)任。唐代確定保辜期限，用以判明傷人者的刑事責(zé)任，盡管不夠科學(xué)，但較之以往卻是一個進(jìn)步。3．簡述折杖法的主要內(nèi)容。《宋史?刑法志》說：“太祖受禪，始定折杖之制?！苯∷哪觐C行“折杖法”，意在籠絡(luò)人心，改變五代以來刑罰嚴(yán)苛的弊端。新的“折杖法”規(guī)定：除死刑外，其他笞、杖、徒、流四刑均折換成臀杖和脊杖。具體的折換辦法是：笞杖刑一律折換成臀杖，杖后釋放；徒刑折換成脊杖，杖后釋放；流刑折換成脊杖，杖后就地配役1年。其中加役流以脊杖二十，就地配役3年。折杖法使“流罪得免遠(yuǎn)徙，徒罪得免役年，笞杖得減決數(shù)”。折杖法對緩和社會矛盾曾有一定作用，但對反逆、強盜等重罪不予適用，具體執(zhí)行當(dāng)中也存在流弊。《宋史?刑法志》就曾說：“良民偶有過犯，致傷肢體，為終身之辱，而愚頑之徒，雖一時創(chuàng)痛，而終無愧恥?！薄皽?zhǔn)五服制罪”的主要內(nèi)容。《晉律》與《北齊律》中相繼確立“準(zhǔn)五服制罪”的制度。服制是中國封建社會以喪服為標(biāo)志，區(qū)分親屬的范圍和等級的制度。按服制依親屬遠(yuǎn)近關(guān)系分為五等：斬衰、齊衰、大功、小功、緦麻。服制不但確定繼承與贍養(yǎng)等權(quán)利義務(wù)關(guān)系，同時也是親屬相犯時確定刑罰輕重的依據(jù)。如斬衰親服制最高，尊長犯卑幼減免處罰，卑幼犯尊長加重處罰。緦麻親服制最疏，尊長犯卑幼處罰相對從重，卑幼犯尊長處罰相對從輕。依五服制罪成為封建法律制度的重要內(nèi)容，影響廣泛，直到明清。5．簡述《大清律例》的制定與頒行。(1)《大清律例》的制定與頒行?！洞笄迓衫酚谇≡觊_始重新修訂。乾隆即位之初，命律令總裁官對原有律例進(jìn)行逐條考證，重加編輯，予乾隆五年完成，頒行天下。《大清律例》的結(jié)構(gòu)、形式、體例、篇目與《大明律》基本相同，共分名例律、吏律、戶律、禮律、兵律、刑律、工律七部分。其中《律目》、《諸圖》、《服制》各一卷，《律例》正文36卷，律文436條。自乾隆五年頒律以后律文部分基本定型，極少修訂，后世各朝只是不斷增修律文之后的”附例“?！洞笄迓衫肥侵袊鴼v史上最后一部封建成文法典?！洞笄迓衫芬浴洞竺髀伞窞樗{(lán)本，是中國傳統(tǒng)封建法典的集大成者。漢唐以來確立的封建法律的基本精神、主要制度，在《大清律例》中都得到充分體現(xiàn)；《大清律例》的制定充分考慮了清代政治實踐和政治特色，在一些具體制度上，對前代法律制度有所改進(jìn)?！扒锒行獭钡闹饕獌?nèi)容。漢代對死刑的執(zhí)行，實行”秋冬行刑“制度。漢統(tǒng)治者根據(jù)”天人感應(yīng)“理論，規(guī)定春、夏不得執(zhí)行死刑。《后漢書?章帝紀(jì)》載，東漢章帝元和二年重申：”王者生殺，宜順時氣。其定律：無