【正文】 來保護自己，風(fēng)險在很大程度上是可以 降低的。市場經(jīng)濟作為法治經(jīng)濟，法律必然是企業(yè)(市場主體)降低風(fēng)險、增強競爭力的最 有效的手段。因此，施工企業(yè)應(yīng)充分認(rèn)識和積極行使法律所賦予的合法權(quán)利，并以此來保護 自己的合法權(quán)益。第五篇：簽訂特許加盟合同應(yīng)注意的問題簽訂特許加盟合同應(yīng)注意的問題一、加盟者應(yīng)首先審查特許企業(yè)是否具備完備的法律文件特許經(jīng)營是一種較為復(fù)雜的經(jīng)營模式和經(jīng)營體系，適用于各行各業(yè)，涉及的方面也比較多，從招募加盟到加盟店開業(yè)再到貨品配送等各環(huán)節(jié)都需要有相關(guān)的文件加以規(guī)定。因此，特許體系能否正常運行，很大程度依賴于有關(guān)法律文件是否完備、具體。國外著名的特許企業(yè)都非常重視法律文件的起草和完善，都有一整套的特許經(jīng)營的法律文件，不論加盟者處于什么階段，都能找到相應(yīng)的合同和內(nèi)部規(guī)定加以適用。而且，一旦雙方發(fā)生爭議，相關(guān)的合同及規(guī)定將作為評判是否違約的唯一標(biāo)準(zhǔn)。因此，我們建議加盟者應(yīng)首先查看特許企業(yè)是否具備完善的法律文件，以保證特許體系的正常運行。我們認(rèn)為，加盟者可以從以下幾個方面了解： 特許經(jīng)營合同（主合同和附屬合同，以下詳細(xì)闡述）加盟手冊這是招募加盟者的最重要的文件。主要內(nèi)容包括：特許者的有關(guān)背景資料介紹，特許體系的宣傳介紹，加盟條件與權(quán)益，投資計劃書、加盟程序、加盟申請表與市場調(diào)查表，最后附特許合同樣本。加盟店營運手冊這是加盟店經(jīng)營管理的指導(dǎo)性文件。主要內(nèi)容包括：店面的設(shè)計，貨品的擺放，人員的管理，財務(wù)的管理，以及客戶服務(wù)等各個方面。這部手冊要達到加盟者靠這部手冊就能順利開店，當(dāng)然與特許者的必要指導(dǎo)也是分不開的。特許者內(nèi)部關(guān)于加盟店的管理監(jiān)督機制這是特許者內(nèi)部的文件。其中包括：人員的配備，管理的內(nèi)容，檢查的方式，時間、財務(wù)的控制，各加盟店之間的協(xié)調(diào)，廣告宣傳的開展等各個方面。特許者內(nèi)部有關(guān)貨品配送的機制這也是特許者內(nèi)部的管理文件。其中包括：機構(gòu)的設(shè)置，人員配備，職能要求，貨品的采購、集中、調(diào)配、運輸?shù)龋骷用说晷枰恼{(diào)查制度、分配方案，以及具體問題的協(xié)調(diào)解決等。特許經(jīng)營合同的形式和內(nèi)容合同形式目前，大多數(shù)特許企業(yè)的特許經(jīng)營合同只是一份簡單的合同，但內(nèi)容卻涉及很多方面，如雙方的權(quán)利義務(wù)，注冊商標(biāo)的授權(quán)使用，加盟店的財務(wù)管理，原材料的配送等。各個方面的內(nèi)容規(guī)定的都不很詳細(xì)、具體，不利于從根本上保護雙方的利益。而且，特許合同分別由財務(wù)、培訓(xùn)、店面管理、商標(biāo)等多個部門執(zhí)行其中一小部分，不利于合同的執(zhí)行，也很不方便。因此，我們建議特許企業(yè)將特許經(jīng)營合同分為主合同和附屬合同，主合同是特許經(jīng)營合同，附屬合同包括：商標(biāo)許可使用合同，加盟店經(jīng)營管理合同，加盟店財務(wù)管理合同，人員培訓(xùn)合同，技術(shù)支持和售后服務(wù)合同。合同內(nèi)容（1）主合同內(nèi)容①特許者與加盟者主體資格的確定。主要是確定加盟者是以什么身份簽訂特許合同，自然人還是法人，這兩者是有區(qū)別的，其責(zé)任和法律后果是不一樣的。②特許經(jīng)營授權(quán)許可的內(nèi)容、范圍、期限、地域。有關(guān)商標(biāo)許可使用的規(guī)定可以在附屬的商標(biāo)許可使用合同中詳細(xì)約定，但是，有關(guān)范圍、期限和地域應(yīng)在此加以明確。③特許者的基本權(quán)利和義務(wù)。主要包括：對加盟者的監(jiān)督權(quán)，收取加盟費、保證金、特許權(quán)使用費及其他相關(guān)費用的權(quán)利，同時承擔(dān)的義務(wù)是，授權(quán)加盟者使用該特許體系，向加盟者提供指導(dǎo)、培訓(xùn)及其他服務(wù)。④加盟者的基本權(quán)利和義務(wù)。主要包括：有權(quán)在合同范圍內(nèi)使用該特許體系，有權(quán)獲得特許者提供的經(jīng)營技術(shù)和商業(yè)秘密，并有權(quán)獲得培訓(xùn)和指導(dǎo)。主要義務(wù)是，按規(guī)定開展經(jīng)營活動，繳納相關(guān)費用，并有義務(wù)維護特許體系的統(tǒng)一性和完整性。⑤有關(guān)費用的支付方式。⑥保密和限制競爭條款。特許經(jīng)營主要是無形資產(chǎn)的特許使用，其中對經(jīng)營訣竅、技術(shù)秘密等的保密問題十分重要，該條款是必不可少的。⑦合同變更和轉(zhuǎn)讓問題。特許合同相對來說時間都比較長，加盟者在履行過程中經(jīng)常會遇到一些問題，會涉及到合同的變更和轉(zhuǎn)讓，合同中應(yīng)有預(yù)見性地加以明確規(guī)定。⑧違約責(zé)任，主要是雙方違反主合同和附屬合同時的懲罰措施。⑨合同的終止和糾紛的解決。（2）附屬合同①商標(biāo)許可使用合同主要內(nèi)容：商標(biāo)（包括文字和圖形）的許可使用的范圍、期限、方式、法律責(zé)任、違約條款、爭議解決等條款。這是特許合同的核心內(nèi)容，也是特許企業(yè)應(yīng)重點保護的方面。目前這方面的問題比較突出，主要集中在商標(biāo)和商號的保護問題上。②加盟店經(jīng)營管理合同主要內(nèi)容：規(guī)定特許者在加盟店經(jīng)營管理方面的指導(dǎo)權(quán)和監(jiān)督權(quán)的內(nèi)容、范圍、方式、期限，以及加盟店的責(zé)任。另外，還可以規(guī)定加盟店經(jīng)營不善時如何處理，是由特許者接管還是派人輔導(dǎo)等。③加盟店財務(wù)管理合同目前特許者除一次性收取加盟費外，還要根據(jù)加盟店的經(jīng)營收入的一定比例收取特許使用費，因此，對加盟店財務(wù)的管理和監(jiān)督顯然十分重要。財務(wù)管理合同應(yīng)規(guī)定：加盟店必須使用特許者提供的統(tǒng)一財務(wù)管理系統(tǒng)，并規(guī)定特許者在加盟店財務(wù)管理方面的管理權(quán)、指導(dǎo)權(quán)、監(jiān)督權(quán)的內(nèi)容、范圍、方式、期限以及雙方的責(zé)任。④人員培訓(xùn)合同主要包括：人員培訓(xùn)的內(nèi)容、方式、期限，達到的目標(biāo)，以及雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。⑤技術(shù)支持和售后服務(wù)合同這里指的是軟件方面的支持。因為加盟者往往缺乏經(jīng)營管理方面的經(jīng)驗，僅僅告訴他們怎么做還是不夠，必要時應(yīng)給予一定的輔導(dǎo)。目的是讓加盟店盡快達到總店的要求并實現(xiàn)盈利。合同的內(nèi)容應(yīng)根據(jù)行業(yè)的具體特點制定。⑥配送合同主要內(nèi)容：貨品配送的種類、方式、時間、地點、價格，以及雙方的責(zé)任。主體可能是特許者和加盟者，也可能涉及第三方。由第三方供貨，特許者也應(yīng)承擔(dān)一些責(zé)任。其他還有：區(qū)域特許經(jīng)營合同、區(qū)域開發(fā)合同等。二、加盟者在簽定特許加盟合同時應(yīng)注意的法律問題加盟店是否可以與總店用一個字號：1997年5月30日國家工商行政管理局和原國內(nèi)貿(mào)易局共同發(fā)布了《關(guān)于連鎖店登記管理有關(guān)問題的通知》，此通知對此問題給予了明確答復(fù)，即“與總部沒有關(guān)系的門店，經(jīng)總部同意，也可以使用總部名稱中的字號?！钡?，在實踐中困難比較多，首先是各地方工商部門的操作方式和做法不一致，而且，總部必須要取得工商部門關(guān)于連鎖的批準(zhǔn)。另外，加盟店注冊時還要向工商部門提供連鎖經(jīng)營合同。但該通知并沒有規(guī)定，連鎖經(jīng)營合同終止后如何處理，總店是否有權(quán)要求加盟店更改名稱。加盟店與總店使用一個字號的利與弊：加盟店與總店使用一個字號有利于特許體系的穩(wěn)定和完整，并且，加盟店在經(jīng)營中不會因為招牌與實際注冊名稱不符而被工商部門查處。但是，我們認(rèn)為，它的弊端是很明顯的。因為，一旦特許合同終止，加盟店就需要更改名稱，辦理工商變更手續(xù)，給加盟店的持續(xù)經(jīng)營會造成一些麻煩。同時，如果在名稱變更方面處理不好與總店的關(guān)系，很可能會產(chǎn)生糾紛。其他人未經(jīng)總店許可擅自注冊總店字號如何處理：雖然法律規(guī)定企業(yè)名稱不得相同、重復(fù)，但是，其使用的范圍不同，有的僅限于區(qū)縣內(nèi)或地市一級，這樣就很容易被一些人鉆空子。有些人就專門利用這一點，在偏遠(yuǎn)地區(qū)或小城市用特許企業(yè)的字號注冊成公司，并模仿加盟店的裝修、布局、經(jīng)營方式等進行經(jīng)營，獲取非法利潤。此時，總店只能通過保護注冊商標(biāo)的方式，要求該公司更換名稱，但前提是，該字號同時又是注冊商標(biāo)。加盟者在加盟特許體系之前，應(yīng)在本地區(qū)做一些調(diào)查，看看是否存在這種情況。三、在起草、簽署和執(zhí)行特許經(jīng)營合同三個不同階段所要考慮的各種因素在起草合同時，應(yīng)嚴(yán)格審查雙方的主體資格。尤其是加盟者應(yīng)全面了解特許企業(yè)的的性質(zhì)、類型、所擁有的商標(biāo)、商號、專利等知識產(chǎn)權(quán)的狀況，包括商標(biāo)、專利的注冊號，以及到其他加盟店了解經(jīng)營情況。另外，特許企業(yè)也應(yīng)多了解一些加盟者的情況，尤其是加盟者的資金情況。簽署合同時要注意加盟者的身份。主要考慮是與加盟者個人簽合同還是與加盟者成立的公司簽特許合同。我們建議，應(yīng)與公司簽訂合同，因為個人無法直接履行合同，還要申請營業(yè)執(zhí)照才能開加盟店。執(zhí)行合同時要考慮政策變動或突發(fā)事件的影響。有時某些地區(qū)因特殊原因政府出臺政策，限制或禁止某行業(yè)的經(jīng)營，如天津市政府曾因城市用水緊張，關(guān)閉了所有的汽車沖洗店，該行業(yè)的加盟店就會因此受到影響，此時特許者應(yīng)考慮加盟者的困境，積極幫助解決。同時應(yīng)在合同中規(guī)定，出現(xiàn)這種情況時，特許者有權(quán)出面協(xié)調(diào)，在不損害加盟者利益的前提下，代表加盟者與第三方交涉，甚至直接經(jīng)營加盟店或轉(zhuǎn)讓給其他加盟者等。四、特許經(jīng)營合同的終止和爭議的解決合同終止或解除時摘牌問題。加盟者與特許企業(yè)在合同終止或解除時經(jīng)常會因為摘牌的問題發(fā)生爭議，處理不好會引起訴訟或仲裁。俗話說：“掛牌容易摘牌難?！币虼耍覀兘ㄗh雙方應(yīng)在合同中明確約定此類問題的解決方法?！昂贤獬蚪K止后十日內(nèi)，加盟者應(yīng)自行摘除所有帶有特許者的商標(biāo)、商號的標(biāo)識、文字或標(biāo)牌。如果加盟者拒絕摘牌，特許者可以自行或委托他人摘除，相關(guān)費用由加盟者承擔(dān)?！比绻霈F(xiàn)加盟店拒不摘牌，可以向工商部門投訴假冒注冊商標(biāo)或冒用企業(yè)名稱，請工商部門處罰，也可以直接向人民法院起訴。爭議的解決：仲裁或訴訟。雙方如選擇仲裁方式解決爭議，應(yīng)在合同中約定仲裁條款，仲裁條款應(yīng)明確仲裁機構(gòu)名稱、仲裁事項、仲裁效力等內(nèi)容。如到法院訴訟，雙方也有權(quán)選擇管轄法院，如在合同中約定在一方所在地的法院起訴等，這樣有利于雙方盡快解決爭議。