【正文】 來(lái)保護(hù)自己，風(fēng)險(xiǎn)在很大程度上是可以 降低的。市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)作為法治經(jīng)濟(jì)，法律必然是企業(yè)(市場(chǎng)主體)降低風(fēng)險(xiǎn)、增強(qiáng)競(jìng)爭(zhēng)力的最 有效的手段。因此，施工企業(yè)應(yīng)充分認(rèn)識(shí)和積極行使法律所賦予的合法權(quán)利，并以此來(lái)保護(hù) 自己的合法權(quán)益。第五篇：簽訂特許加盟合同應(yīng)注意的問(wèn)題簽訂特許加盟合同應(yīng)注意的問(wèn)題一、加盟者應(yīng)首先審查特許企業(yè)是否具備完備的法律文件特許經(jīng)營(yíng)是一種較為復(fù)雜的經(jīng)營(yíng)模式和經(jīng)營(yíng)體系，適用于各行各業(yè)，涉及的方面也比較多，從招募加盟到加盟店開(kāi)業(yè)再到貨品配送等各環(huán)節(jié)都需要有相關(guān)的文件加以規(guī)定。因此，特許體系能否正常運(yùn)行，很大程度依賴于有關(guān)法律文件是否完備、具體。國(guó)外著名的特許企業(yè)都非常重視法律文件的起草和完善，都有一整套的特許經(jīng)營(yíng)的法律文件，不論加盟者處于什么階段，都能找到相應(yīng)的合同和內(nèi)部規(guī)定加以適用。而且，一旦雙方發(fā)生爭(zhēng)議，相關(guān)的合同及規(guī)定將作為評(píng)判是否違約的唯一標(biāo)準(zhǔn)。因此，我們建議加盟者應(yīng)首先查看特許企業(yè)是否具備完善的法律文件，以保證特許體系的正常運(yùn)行。我們認(rèn)為，加盟者可以從以下幾個(gè)方面了解： 特許經(jīng)營(yíng)合同（主合同和附屬合同，以下詳細(xì)闡述）加盟手冊(cè)這是招募加盟者的最重要的文件。主要內(nèi)容包括：特許者的有關(guān)背景資料介紹，特許體系的宣傳介紹，加盟條件與權(quán)益，投資計(jì)劃書(shū)、加盟程序、加盟申請(qǐng)表與市場(chǎng)調(diào)查表，最后附特許合同樣本。加盟店?duì)I運(yùn)手冊(cè)這是加盟店經(jīng)營(yíng)管理的指導(dǎo)性文件。主要內(nèi)容包括：店面的設(shè)計(jì)，貨品的擺放，人員的管理，財(cái)務(wù)的管理，以及客戶服務(wù)等各個(gè)方面。這部手冊(cè)要達(dá)到加盟者靠這部手冊(cè)就能順利開(kāi)店，當(dāng)然與特許者的必要指導(dǎo)也是分不開(kāi)的。特許者內(nèi)部關(guān)于加盟店的管理監(jiān)督機(jī)制這是特許者內(nèi)部的文件。其中包括：人員的配備，管理的內(nèi)容，檢查的方式，時(shí)間、財(cái)務(wù)的控制，各加盟店之間的協(xié)調(diào)，廣告宣傳的開(kāi)展等各個(gè)方面。特許者內(nèi)部有關(guān)貨品配送的機(jī)制這也是特許者內(nèi)部的管理文件。其中包括：機(jī)構(gòu)的設(shè)置，人員配備，職能要求，貨品的采購(gòu)、集中、調(diào)配、運(yùn)輸?shù)?，各加盟店需要的調(diào)查制度、分配方案，以及具體問(wèn)題的協(xié)調(diào)解決等。特許經(jīng)營(yíng)合同的形式和內(nèi)容合同形式目前，大多數(shù)特許企業(yè)的特許經(jīng)營(yíng)合同只是一份簡(jiǎn)單的合同，但內(nèi)容卻涉及很多方面，如雙方的權(quán)利義務(wù)，注冊(cè)商標(biāo)的授權(quán)使用，加盟店的財(cái)務(wù)管理，原材料的配送等。各個(gè)方面的內(nèi)容規(guī)定的都不很詳細(xì)、具體，不利于從根本上保護(hù)雙方的利益。而且，特許合同分別由財(cái)務(wù)、培訓(xùn)、店面管理、商標(biāo)等多個(gè)部門執(zhí)行其中一小部分，不利于合同的執(zhí)行，也很不方便。因此，我們建議特許企業(yè)將特許經(jīng)營(yíng)合同分為主合同和附屬合同，主合同是特許經(jīng)營(yíng)合同，附屬合同包括：商標(biāo)許可使用合同，加盟店經(jīng)營(yíng)管理合同，加盟店財(cái)務(wù)管理合同，人員培訓(xùn)合同，技術(shù)支持和售后服務(wù)合同。合同內(nèi)容（1）主合同內(nèi)容①特許者與加盟者主體資格的確定。主要是確定加盟者是以什么身份簽訂特許合同，自然人還是法人，這兩者是有區(qū)別的，其責(zé)任和法律后果是不一樣的。②特許經(jīng)營(yíng)授權(quán)許可的內(nèi)容、范圍、期限、地域。有關(guān)商標(biāo)許可使用的規(guī)定可以在附屬的商標(biāo)許可使用合同中詳細(xì)約定，但是，有關(guān)范圍、期限和地域應(yīng)在此加以明確。③特許者的基本權(quán)利和義務(wù)。主要包括：對(duì)加盟者的監(jiān)督權(quán)，收取加盟費(fèi)、保證金、特許權(quán)使用費(fèi)及其他相關(guān)費(fèi)用的權(quán)利，同時(shí)承擔(dān)的義務(wù)是，授權(quán)加盟者使用該特許體系，向加盟者提供指導(dǎo)、培訓(xùn)及其他服務(wù)。④加盟者的基本權(quán)利和義務(wù)。主要包括：有權(quán)在合同范圍內(nèi)使用該特許體系，有權(quán)獲得特許者提供的經(jīng)營(yíng)技術(shù)和商業(yè)秘密，并有權(quán)獲得培訓(xùn)和指導(dǎo)。主要義務(wù)是，按規(guī)定開(kāi)展經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，繳納相關(guān)費(fèi)用，并有義務(wù)維護(hù)特許體系的統(tǒng)一性和完整性。⑤有關(guān)費(fèi)用的支付方式。⑥保密和限制競(jìng)爭(zhēng)條款。特許經(jīng)營(yíng)主要是無(wú)形資產(chǎn)的特許使用，其中對(duì)經(jīng)營(yíng)訣竅、技術(shù)秘密等的保密問(wèn)題十分重要，該條款是必不可少的。⑦合同變更和轉(zhuǎn)讓問(wèn)題。特許合同相對(duì)來(lái)說(shuō)時(shí)間都比較長(zhǎng)，加盟者在履行過(guò)程中經(jīng)常會(huì)遇到一些問(wèn)題，會(huì)涉及到合同的變更和轉(zhuǎn)讓，合同中應(yīng)有預(yù)見(jiàn)性地加以明確規(guī)定。⑧違約責(zé)任，主要是雙方違反主合同和附屬合同時(shí)的懲罰措施。⑨合同的終止和糾紛的解決。（2）附屬合同①商標(biāo)許可使用合同主要內(nèi)容：商標(biāo)（包括文字和圖形）的許可使用的范圍、期限、方式、法律責(zé)任、違約條款、爭(zhēng)議解決等條款。這是特許合同的核心內(nèi)容，也是特許企業(yè)應(yīng)重點(diǎn)保護(hù)的方面。目前這方面的問(wèn)題比較突出，主要集中在商標(biāo)和商號(hào)的保護(hù)問(wèn)題上。②加盟店經(jīng)營(yíng)管理合同主要內(nèi)容：規(guī)定特許者在加盟店經(jīng)營(yíng)管理方面的指導(dǎo)權(quán)和監(jiān)督權(quán)的內(nèi)容、范圍、方式、期限，以及加盟店的責(zé)任。另外，還可以規(guī)定加盟店經(jīng)營(yíng)不善時(shí)如何處理，是由特許者接管還是派人輔導(dǎo)等。③加盟店財(cái)務(wù)管理合同目前特許者除一次性收取加盟費(fèi)外，還要根據(jù)加盟店的經(jīng)營(yíng)收入的一定比例收取特許使用費(fèi)，因此，對(duì)加盟店財(cái)務(wù)的管理和監(jiān)督顯然十分重要。財(cái)務(wù)管理合同應(yīng)規(guī)定：加盟店必須使用特許者提供的統(tǒng)一財(cái)務(wù)管理系統(tǒng)，并規(guī)定特許者在加盟店財(cái)務(wù)管理方面的管理權(quán)、指導(dǎo)權(quán)、監(jiān)督權(quán)的內(nèi)容、范圍、方式、期限以及雙方的責(zé)任。④人員培訓(xùn)合同主要包括：人員培訓(xùn)的內(nèi)容、方式、期限，達(dá)到的目標(biāo)，以及雙方的權(quán)利、義務(wù)和責(zé)任。⑤技術(shù)支持和售后服務(wù)合同這里指的是軟件方面的支持。因?yàn)榧用苏咄狈?jīng)營(yíng)管理方面的經(jīng)驗(yàn)，僅僅告訴他們?cè)趺醋鲞€是不夠，必要時(shí)應(yīng)給予一定的輔導(dǎo)。目的是讓加盟店盡快達(dá)到總店的要求并實(shí)現(xiàn)盈利。合同的內(nèi)容應(yīng)根據(jù)行業(yè)的具體特點(diǎn)制定。⑥配送合同主要內(nèi)容：貨品配送的種類、方式、時(shí)間、地點(diǎn)、價(jià)格，以及雙方的責(zé)任。主體可能是特許者和加盟者，也可能涉及第三方。由第三方供貨，特許者也應(yīng)承擔(dān)一些責(zé)任。其他還有：區(qū)域特許經(jīng)營(yíng)合同、區(qū)域開(kāi)發(fā)合同等。二、加盟者在簽定特許加盟合同時(shí)應(yīng)注意的法律問(wèn)題加盟店是否可以與總店用一個(gè)字號(hào)：1997年5月30日國(guó)家工商行政管理局和原國(guó)內(nèi)貿(mào)易局共同發(fā)布了《關(guān)于連鎖店登記管理有關(guān)問(wèn)題的通知》，此通知對(duì)此問(wèn)題給予了明確答復(fù)，即“與總部沒(méi)有關(guān)系的門店，經(jīng)總部同意，也可以使用總部名稱中的字號(hào)?！钡?，在實(shí)踐中困難比較多，首先是各地方工商部門的操作方式和做法不一致，而且，總部必須要取得工商部門關(guān)于連鎖的批準(zhǔn)。另外，加盟店注冊(cè)時(shí)還要向工商部門提供連鎖經(jīng)營(yíng)合同。但該通知并沒(méi)有規(guī)定，連鎖經(jīng)營(yíng)合同終止后如何處理，總店是否有權(quán)要求加盟店更改名稱。加盟店與總店使用一個(gè)字號(hào)的利與弊：加盟店與總店使用一個(gè)字號(hào)有利于特許體系的穩(wěn)定和完整，并且，加盟店在經(jīng)營(yíng)中不會(huì)因?yàn)檎信婆c實(shí)際注冊(cè)名稱不符而被工商部門查處。但是，我們認(rèn)為，它的弊端是很明顯的。因?yàn)椋坏┨卦S合同終止，加盟店就需要更改名稱，辦理工商變更手續(xù)，給加盟店的持續(xù)經(jīng)營(yíng)會(huì)造成一些麻煩。同時(shí)，如果在名稱變更方面處理不好與總店的關(guān)系，很可能會(huì)產(chǎn)生糾紛。其他人未經(jīng)總店許可擅自注冊(cè)總店字號(hào)如何處理：雖然法律規(guī)定企業(yè)名稱不得相同、重復(fù)，但是，其使用的范圍不同，有的僅限于區(qū)縣內(nèi)或地市一級(jí)，這樣就很容易被一些人鉆空子。有些人就專門利用這一點(diǎn)，在偏遠(yuǎn)地區(qū)或小城市用特許企業(yè)的字號(hào)注冊(cè)成公司，并模仿加盟店的裝修、布局、經(jīng)營(yíng)方式等進(jìn)行經(jīng)營(yíng)，獲取非法利潤(rùn)。此時(shí)，總店只能通過(guò)保護(hù)注冊(cè)商標(biāo)的方式，要求該公司更換名稱，但前提是，該字號(hào)同時(shí)又是注冊(cè)商標(biāo)。加盟者在加盟特許體系之前，應(yīng)在本地區(qū)做一些調(diào)查，看看是否存在這種情況。三、在起草、簽署和執(zhí)行特許經(jīng)營(yíng)合同三個(gè)不同階段所要考慮的各種因素在起草合同時(shí)，應(yīng)嚴(yán)格審查雙方的主體資格。尤其是加盟者應(yīng)全面了解特許企業(yè)的的性質(zhì)、類型、所擁有的商標(biāo)、商號(hào)、專利等知識(shí)產(chǎn)權(quán)的狀況，包括商標(biāo)、專利的注冊(cè)號(hào)，以及到其他加盟店了解經(jīng)營(yíng)情況。另外，特許企業(yè)也應(yīng)多了解一些加盟者的情況，尤其是加盟者的資金情況。簽署合同時(shí)要注意加盟者的身份。主要考慮是與加盟者個(gè)人簽合同還是與加盟者成立的公司簽特許合同。我們建議，應(yīng)與公司簽訂合同，因?yàn)閭€(gè)人無(wú)法直接履行合同，還要申請(qǐng)營(yíng)業(yè)執(zhí)照才能開(kāi)加盟店。執(zhí)行合同時(shí)要考慮政策變動(dòng)或突發(fā)事件的影響。有時(shí)某些地區(qū)因特殊原因政府出臺(tái)政策，限制或禁止某行業(yè)的經(jīng)營(yíng)，如天津市政府曾因城市用水緊張，關(guān)閉了所有的汽車沖洗店，該行業(yè)的加盟店就會(huì)因此受到影響，此時(shí)特許者應(yīng)考慮加盟者的困境，積極幫助解決。同時(shí)應(yīng)在合同中規(guī)定，出現(xiàn)這種情況時(shí)，特許者有權(quán)出面協(xié)調(diào)，在不損害加盟者利益的前提下，代表加盟者與第三方交涉，甚至直接經(jīng)營(yíng)加盟店或轉(zhuǎn)讓給其他加盟者等。四、特許經(jīng)營(yíng)合同的終止和爭(zhēng)議的解決合同終止或解除時(shí)摘牌問(wèn)題。加盟者與特許企業(yè)在合同終止或解除時(shí)經(jīng)常會(huì)因?yàn)檎频膯?wèn)題發(fā)生爭(zhēng)議，處理不好會(huì)引起訴訟或仲裁。俗話說(shuō)：“掛牌容易摘牌難?！币虼耍覀兘ㄗh雙方應(yīng)在合同中明確約定此類問(wèn)題的解決方法?！昂贤獬蚪K止后十日內(nèi)，加盟者應(yīng)自行摘除所有帶有特許者的商標(biāo)、商號(hào)的標(biāo)識(shí)、文字或標(biāo)牌。如果加盟者拒絕摘牌，特許者可以自行或委托他人摘除，相關(guān)費(fèi)用由加盟者承擔(dān)?！比绻霈F(xiàn)加盟店拒不摘牌，可以向工商部門投訴假冒注冊(cè)商標(biāo)或冒用企業(yè)名稱，請(qǐng)工商部門處罰，也可以直接向人民法院起訴。爭(zhēng)議的解決：仲裁或訴訟。雙方如選擇仲裁方式解決爭(zhēng)議，應(yīng)在合同中約定仲裁條款，仲裁條款應(yīng)明確仲裁機(jī)構(gòu)名稱、仲裁事項(xiàng)、仲裁效力等內(nèi)容。如到法院訴訟，雙方也有權(quán)選擇管轄法院，如在合同中約定在一方所在地的法院起訴等，這樣有利于雙方盡快解決爭(zhēng)議。