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5詮釋新行政法與依憲行政-資料下載頁(yè)

2024-09-12 03:02本頁(yè)面
  

【正文】 化。政治層面對(duì) ? 依法行政 ? 的科學(xué)而寬泛的理解(明確要求行政法制度容納民主和科學(xué)的因素)也對(duì)這一理論進(jìn)程起到重要的推動(dòng)作用。 本文的基本目的在于澄清 ? 新行政法 ? 理論討論與制度發(fā)展的憲法學(xué)意義。 ? 新行政法 ? 主要是一種制度功能主義的論證,尚未形成嚴(yán)整的法學(xué)規(guī)范理論。功能主義論證更多的是一種制度解釋,而非結(jié)構(gòu)證成,因而對(duì)于支撐 ? 新行政法 ? 的深度建構(gòu)需求顯屬不足。 ? 新行政法 ? 欲求的行政法框架涉及憲法上公民參政權(quán)條款的制度化,涉及 ? 以權(quán)利制約權(quán)力 ? 的憲法思想的引入與程序化,涉及 ? 政府 — 公民 ? 關(guān)系的結(jié)構(gòu)性重塑,涉及對(duì)行政自主性的有限承認(rèn)與規(guī)范引導(dǎo),涉及行政民主與行政法治的規(guī)范性整合,這些行政法新命題都具有顯著的憲法意義,需要在憲法 第 22 頁(yè) 共 26 頁(yè) 規(guī)范主義層面獲得正當(dāng)化論證。本文主要是為這一 系列相關(guān)性論證提供一個(gè)整合性概念即 ? 依憲行政 ? 和初步的制度分析。這種思路與討論打通了行政法學(xué)與憲法學(xué)的學(xué)科阻隔,證明了 ? 依憲行政 ? 既具有憲法實(shí)施路徑多元化探索的積極意義,又具有實(shí)現(xiàn)行政法治模式擴(kuò)展的功能期待,對(duì)法治中國(guó)而言的確是一項(xiàng)充滿機(jī)遇和挑戰(zhàn)的的系統(tǒng)化制度工程,需要也值得進(jìn)行行政法學(xué)與憲法學(xué)上的深入探討。 【注釋】 [1]這三部外國(guó)行政法著作構(gòu)成了中國(guó)改革時(shí)代行政法學(xué)的基本知識(shí)基礎(chǔ),參見(jiàn)王名揚(yáng):《英國(guó)行政法》,中國(guó)政法大學(xué)出版社 1987 年版;《法國(guó)行政法》,中國(guó)政法大學(xué)出版社 1988 年版;《美國(guó)行政法》,中國(guó)法制出版社 1995 年版。 [2]這從中國(guó)行政法的教科書(shū)體系即可獲得證明,典型的如姜明安主編:《行政法與行政訴訟法》,北京大學(xué)出版社 /高等教育出版社 1999 年版。 [3]這一理論思路主要來(lái)自于王錫鋅教授,參見(jiàn)王錫鋅?!豆妳⑴c和行政過(guò)程 —— 一個(gè)理念和制度分析的框架》,第一章? 公眾參與、行政過(guò)程和行政法治的模式變遷 —— 現(xiàn)代行政法治的 ‘ 公眾參與模式 ’ 論綱 ? 。 [4]? 依憲行政 ? 并非新提法,之前就有使用記錄,如溫家寶總理 2024 年 3 月 31 日在國(guó)務(wù)院集體學(xué)習(xí)憲法 時(shí)指出: ? 依法 第 23 頁(yè) 共 26 頁(yè) 治國(guó),最根本的是依憲治國(guó);依法行政,最根本的是依憲行政 ? ,相關(guān)解讀參見(jiàn)秦杰:《認(rèn)真學(xué)習(xí)貫徹憲法全面推進(jìn)依法行政》,載2024 年 4 月 1 日《人民日?qǐng)?bào)》第 1 版。學(xué)術(shù)界 ? 依憲行政 ? 有一些討論,但大都欠缺學(xué)理嚴(yán)謹(jǐn)性和問(wèn)題針對(duì)性,較好的導(dǎo)引性評(píng)論如莫紀(jì)宏:《重視依憲行政》,載 2024 年 9 月 27 日《學(xué)習(xí)時(shí)報(bào)》第 5 版。 [5]盡管在學(xué)術(shù)判斷上可以將之歸入 ? 功能主義 ? ,但中國(guó)的政治官員有時(shí)也具有很好的憲法直覺(jué),對(duì)一些憲法命題的提法及其框架展開(kāi)有著執(zhí)政倫理和行政實(shí)踐上的敏感,比如曹康泰:《行政機(jī)關(guān)依憲履 責(zé)》,載 2024 年 12 月 4 日《人民日?qǐng)?bào)》第 10版。 [6]參見(jiàn)姜明安。 ? 澳大利亞新行政法的主要內(nèi)容 ? ,載《中外法學(xué)》 1995 年第 2 期。 [7]參見(jiàn)馬懷德。 ? 行政程序法的價(jià)值及立法意義 ? ,載《政法論壇》 2024 年第 5 期; ? 《 XX 省行政程序規(guī)定》和信息公開(kāi)制度 ? ,載《 XX 省社會(huì)主義學(xué)院學(xué)報(bào)》 2024 年第 6 期; ? 行政法治 30 年 ? ,載《中國(guó)政法大學(xué)學(xué)報(bào)》 2024 年第 3 期。 [8]關(guān)于此次學(xué)術(shù)討論會(huì)的綜述,參見(jiàn)田飛龍、鄭春燕。 ? 新概念行政法的嘗試 —— 一次學(xué)術(shù)更新的預(yù)備會(huì)議 ? ,北大公法網(wǎng)2024 年 4 月 17 日,關(guān)于 ? 新概念行政法 ? 的后續(xù)討論中,較為集中的是圍繞王錫鋅教授的專著《公眾參與和行政過(guò)程 —— 一個(gè) 第 24 頁(yè) 共 26 頁(yè) 理念和制度分析的框架》展開(kāi)的,具體參見(jiàn) ? 評(píng)王錫鋅著《公眾參與和行政過(guò)程》 ? ,載姜明安主編《行政法論叢》(第 11 卷),法律出版社 2024 年版。 [9]比如吉林大學(xué)法學(xué)院的于立深教授,參見(jiàn)于立深。 ? 中國(guó)行政法學(xué) 30 年的理論發(fā)展 ? ,載《當(dāng)代法學(xué)》 2024 年第 1 期;? 概念法學(xué)和政府管制背景下的新行政法 ? ,載《法學(xué)家》 2024年第 3 期。論者還試圖進(jìn)一步勾畫(huà) ? 新行政法 ? 的學(xué)科內(nèi)理論資源結(jié)構(gòu),即英國(guó) 的功能主義行政法學(xué)、美國(guó)的政府管制法學(xué)、日本的行政法律關(guān)系理論和德國(guó)的行政過(guò)程論,但未對(duì) ? 新行政法 ?的憲法學(xué)理論資源與意義加以探討。 [10]實(shí)際上有不少行政法學(xué)者對(duì)行政法新發(fā)展的理論與制度意義進(jìn)行了積極探索,典型者如江必新,參見(jiàn)江必新: ? 行政法學(xué)研究應(yīng)如何回應(yīng)服務(wù)型政府的實(shí)踐 ? ,載《現(xiàn)代法學(xué)》 2024年第 1 期;江必新、邵長(zhǎng)茂:《共享權(quán)、給付行政程序與行政法的變革》,載《行政法學(xué)研究》 2024 年第 4 期;江必新: ? 行政法治理念的反思與重構(gòu) ? ,載《法學(xué)》 2024 年第 12 期;江必新:? 行政法基本理論的反 思與重構(gòu) ? ,載《行政管理改革》 2024年第 4 期。 [11]參見(jiàn)王錫鋅。 ? 行政正當(dāng)性需求的回歸 —— 中國(guó)新行政法概念的提出、邏輯與制度框架 ? ,載《清華法學(xué)》 2024 年第 2期。 第 25 頁(yè) 共 26 頁(yè) [12]參見(jiàn)王錫鋅。 ? 當(dāng)代行政的 ‘ 民主赤字 ’ 及其克服 ? ,載《法商研究》 2024 年第 1 期。 [13]國(guó)內(nèi)部分公法學(xué)者已經(jīng)注意到了行政法發(fā)展的憲法學(xué)意義以及探索憲法實(shí)施之行政法路徑的獨(dú)特價(jià)值,并進(jìn)行了初步的理論探討,如劉茂林、伏創(chuàng)宇: ? 中國(guó)行政法發(fā)展的憲法學(xué)解讀 ? ,載《江漢大學(xué)學(xué)報(bào)》(社會(huì)科學(xué)版) 2024 年第 1 期 ;魏建新:《憲法實(shí)施的行政法路徑研究 —— 以權(quán)利為視角》,知識(shí)產(chǎn)權(quán)出版社 2024 年版。 [14]關(guān)于共和主義自由的理論討論,佩迪特的 ? 無(wú)支配的自由 ? 可以看作是對(duì)伯林的 ? 消極 /積極自由 ? 二分法的一種最新的綜合,參見(jiàn) [澳 ]菲利普 佩迪特:《共和主義:一種關(guān)于自由和政府的理論》,劉訓(xùn)練譯,江蘇人民出版社 2024 年版。 [15]關(guān)于行政法的憲法功能,以及通過(guò)行政法的憲法實(shí)施,國(guó)外學(xué)者也有所討論, seeelizabethfisher ,riskregulationandadministrativeconstitutionalism ,hartpublishing, 2024. [16]參見(jiàn)郭巍青: ? 公眾充權(quán)與民主的政策科學(xué):后現(xiàn)代主義的視角 ? ,載白鋼、史衛(wèi)民主編:《中國(guó)公共政策分析》( 2024年),中國(guó)社會(huì)科學(xué)出版社 2024 年版。 [17]參見(jiàn)王磊。 ? 人權(quán)憲法保護(hù)的幾個(gè)誤區(qū) ? ,載《法學(xué)家》2024 年第 4 期。 第 26 頁(yè) 共 26 頁(yè) [18]阿克曼的憲法思想,尤其是具有折中性質(zhì)的 ? 私人公民 ?概念,參見(jiàn)汪慶華: ? 憲法與人民 —— 阿克曼的二元主義憲法理論 ? ,載《政法論壇》 2024 年第 6 期。 [19]seecasssunstein ,?beyondtherepublicanrevival , ?( 1988 ) 。frankmichelman ,?law’srepublic , ? ( 1988)。 [20]參見(jiàn)哈貝馬斯:《在事實(shí)與規(guī)范之間:關(guān)于法律和民主法治國(guó)的商談理論》,童世駿譯,三聯(lián)書(shū)店 2024 年版,尤其第七章 ? 商議性政治:一種程序的民主概念 ? 。 [21]最經(jīng)典的就是總統(tǒng)的 ? 包裝法院 ? 計(jì)劃,民主分支對(duì)司法的信任降到最低點(diǎn),最后以法院妥協(xié)而告終。 [22]參見(jiàn)張千帆?!段鞣綉椪w系》(上冊(cè) 美國(guó)憲法),中國(guó)政法大學(xué)出版社 2024 年第 2 版,第 281— 285 頁(yè)。
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