【正文】 審理證券行政處罰案件時(shí)，也應(yīng)當(dāng)考慮到部分類型的證券違法行為的特殊性，由監(jiān)管機(jī)構(gòu)承擔(dān)主要違法事實(shí)的證明責(zé)任，通過推定的方式適當(dāng)向原告、第三人轉(zhuǎn)移部分特定事實(shí)的證明責(zé)任 。 監(jiān)管機(jī)構(gòu)在聽證程序中書面明確告知行政相對人享有提供排除其涉嫌違法行為證據(jù)的權(quán)利，行政相對人能夠提供但無正當(dāng)理由拒不提供，后又在訴訟中提供的，人民法院一般不予采納。行政處罰相對人在行政程序中未提供但有正當(dāng)理由，在訴訟中依照最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》提供的證據(jù)，人民法院應(yīng)當(dāng)采納。 監(jiān)管機(jī)構(gòu)除依法向人民法院提供據(jù)以作出被訴行政處罰決定的證據(jù)和依據(jù)外，還應(yīng)當(dāng)提交原告、第三人在行政程序中提供的證據(jù)材料。 CSRC法律部 第 69頁 “ 董、監(jiān)、高 ” 的 法律 責(zé)任 行政責(zé)任 二、 關(guān)于電子數(shù)據(jù)證據(jù) 會議認(rèn)為，證券交易和信息傳遞電子化、網(wǎng)絡(luò)化、無線化等特點(diǎn)決定電子交易信息、網(wǎng)絡(luò)IP地址、通訊記錄、電子郵件等電子數(shù)據(jù)證據(jù)在證券行政案件中至關(guān)重要。但由于電子數(shù)據(jù)證據(jù)具有載體多樣，復(fù)制簡單、容易被刪改和偽造等特點(diǎn)，對電子數(shù)據(jù)證據(jù)的證據(jù)形式要求和審核認(rèn)定應(yīng)較其他證據(jù)方法更為嚴(yán)格。根據(jù)行政訴訟法第三十一條第一款第（三）項(xiàng)的規(guī)定，最高人民法院《關(guān)于行政訴訟證據(jù)若干問題的規(guī)定》第十二條、第六十四條的規(guī)定，當(dāng)事人可以向人民法院提供電子數(shù)據(jù)證據(jù)證明待證事實(shí)，相關(guān)電子數(shù)據(jù)證據(jù)應(yīng)當(dāng)符合下列要求： （一）無法提取電子數(shù)據(jù)原始載體或者提取確有困難的，可以提供電子數(shù)據(jù)復(fù)制件，但必須附有不能或者難以提取原始載體的原因、復(fù)制過程以及原始載體存放地點(diǎn)或者電子數(shù)據(jù)網(wǎng)絡(luò)地址的說明，并由復(fù)制件制作人和原始電子數(shù)據(jù)持有人簽名或者蓋章，或者以公證等其他有效形式證明電子數(shù)據(jù)與原始載體的一致性和完整性。 （二）收集電子數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)依法制作筆錄，詳細(xì)記載取證的參與人員、技術(shù)方法、步驟和過程，記錄收集對象的事項(xiàng)名稱、內(nèi)容、規(guī)格、類別以及時(shí)間、地點(diǎn)等，或者將收集電子數(shù)據(jù)的過程拍照或錄像。 （三）收集的電子數(shù)據(jù)應(yīng)當(dāng)使用光盤或者其他數(shù)字存儲介質(zhì)備份。監(jiān)管機(jī)構(gòu)為取證人時(shí)，應(yīng)當(dāng)妥善保存至少一份封存狀態(tài)的電子數(shù)據(jù)備份件，并隨案移送，以備法庭質(zhì)證和認(rèn)證使用。 （四）提供通過技術(shù)手段恢復(fù)或者破解的與案件有關(guān)的光盤或者其他數(shù)字存儲介質(zhì)、電子設(shè)備中被刪除的數(shù)據(jù)、隱藏或者加密的電子數(shù)據(jù)，必須附有恢復(fù)或破解對象、過程、方法和結(jié)果的專業(yè)說明。對方當(dāng)事人對該專業(yè)說明持異議，并且有證據(jù)表明上述方式獲取的電子數(shù)據(jù)存在篡改、剪裁、刪除和添加等不真實(shí)情況的，可以向人民法院申請鑒定，人民法院應(yīng)予準(zhǔn)許。 CSRC法律部 第 70頁 “ 董、監(jiān)、高 ” 的 法律 責(zé)任 行政責(zé)任 三、 關(guān)于專業(yè)意見 會議認(rèn)為，對被訴行政處罰決定涉及的專門性問題，當(dāng)事人可以向人民法院提供其聘請的專業(yè)機(jī)構(gòu)、特定行業(yè)專家出具的統(tǒng)計(jì)分析意見和規(guī)則解釋意見；人民法院認(rèn)為有必要的，也可以聘請相關(guān)專業(yè)機(jī)構(gòu)、專家出具意見。 專業(yè)意見應(yīng)當(dāng)在法庭上出示，并經(jīng)庭審質(zhì)證。當(dāng)事人可以申請人民法院通知出具相關(guān)意見的專業(yè)人員出庭說明，人民法院也可以通知專業(yè)人員出庭說明。專業(yè)意見之間相互矛盾的，人民法院可以組織專業(yè)人員進(jìn)行對質(zhì)。 人民法院應(yīng)當(dāng)根據(jù)案件的具體情況，從以下方面審核認(rèn)定上述專業(yè)意見：（一）專業(yè)機(jī)構(gòu)或者專家是否與本案有利害關(guān)系；（二）專業(yè)機(jī)構(gòu)或者專家是否具有合法資質(zhì)；（三）專業(yè)機(jī)構(gòu)或者專家所得出的意見是否超出指定的范圍，形式是否規(guī)范，內(nèi)容是否完整，結(jié)論是否明確；（四）行政程序中形成的專業(yè)意見是否告知對方當(dāng)事人，并聽取對方當(dāng)事人的質(zhì)辯意見。 CSRC法律部 第 71頁 “ 董、監(jiān)、高 ” 的 法律 責(zé)任 刑事責(zé)任 （四部門意見） 2023年 4月 27日 ，為解決近年來在辦理證券期貨違法犯罪案件工作中遇到的一些突出問題，依法懲治證券期貨違法犯罪， 最高人民法院 最高人民檢察院 公安部 中國證監(jiān)會 發(fā)布 《關(guān)于辦理證券期貨違法犯罪案件工作若干問題的意見》 （ 證監(jiān)發(fā) [2023]30號 ） 集中管轄 ? 涉嫌證券期貨犯罪的第一審案件，由中級人民法院管轄，同級人民檢察院負(fù)責(zé)提起公訴，地 (市 )級以上公安機(jī)關(guān)負(fù)責(zé)立案偵查。 CSRC法律部 第 72頁 “ 董、監(jiān)、高 ” 的 法律 責(zé)任 刑事責(zé)任 （四部門意見） 執(zhí)法合作 ? 證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)依據(jù)行政機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的有關(guān)規(guī)定，在辦理可能移送公安機(jī)關(guān)查處的證券期貨違法案件過程中，經(jīng)履行批準(zhǔn)程序，可商請公安機(jī)關(guān)協(xié)助查詢、復(fù)制被調(diào)查對象的戶籍、出入境信息等資料，對有關(guān)涉案人員按照相關(guān)規(guī)定采取邊控、報(bào)備措施。證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)向公安機(jī)關(guān)提出請求時(shí)，應(yīng)當(dāng)明確協(xié)助辦理的具體事項(xiàng)，提供案件情況及相關(guān)材料。 ? 證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)辦理證券期貨違法案件，案情重大、復(fù)雜、疑難的，可商請公安機(jī)關(guān)就案件性質(zhì)、證據(jù)等問題提出參考意見；對有證據(jù)表明可能涉嫌犯罪的行為人可能逃匿或者銷毀證據(jù)的，證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)應(yīng)當(dāng)及時(shí)通知公安機(jī)關(guān)；涉嫌犯罪的，公安機(jī)關(guān)應(yīng)當(dāng)及時(shí)立案偵查。 ? 證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)與公安機(jī)關(guān)建立和完善協(xié)調(diào)會商機(jī)制。證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)依據(jù)行政機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的有關(guān)規(guī)定，在向公安機(jī)關(guān)移送重大、復(fù)雜、疑難的涉嫌證券期貨犯罪案件前，應(yīng)當(dāng)啟動協(xié)調(diào)會商機(jī)制，就行為性質(zhì)認(rèn)定、案件罪名適用、案件管轄等問題進(jìn)行會商。 ? 公安機(jī)關(guān)、人民檢察院和人民法院在辦理涉嫌證券期貨犯罪案件過程中，可商請證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)指派專業(yè)人員配合開展工作，協(xié)助查閱、復(fù)制有關(guān)專業(yè)資料。證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)可以根據(jù)司法機(jī)關(guān)辦案需要，依法就案件涉及的證券期貨專業(yè)問題向司法機(jī)關(guān)出具認(rèn)定意見。 CSRC法律部 第 73頁 “ 董、監(jiān)、高 ” 的 法律 責(zé)任 刑事責(zé)任 （四部門意見） 證據(jù)轉(zhuǎn)換和要求 ? 司法機(jī)關(guān)對證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)隨案移送的物證、書證、鑒定結(jié)論、視聽資料、現(xiàn)場筆錄等證據(jù)要及時(shí)審查，作出是否立案的決定；隨案移送的證據(jù)，經(jīng)法定程序查證屬實(shí)的，可作為定案的根據(jù)。 ? 證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)依據(jù)行政機(jī)關(guān)移送涉嫌犯罪案件的有關(guān)規(guī)定向公安機(jī)關(guān)移交證據(jù)，應(yīng)當(dāng)制作證據(jù)移交清單，雙方經(jīng)辦人員應(yīng)當(dāng)簽字確認(rèn)，加蓋公章，相關(guān)證據(jù)隨證據(jù)移交清單一并移交。 ? 對涉眾型證券期貨犯罪案件，在已收集的證據(jù)能夠充分證明基本犯罪事實(shí)的前提下，公安機(jī)關(guān)可在被調(diào)查對象范圍內(nèi)按一定比例收集和調(diào)取書證、被害人陳述、證人證言等相關(guān)證據(jù)。 ? 以證券交易所、期貨交易所、證券登記結(jié)算機(jī)構(gòu)、期貨保證金監(jiān)控機(jī)構(gòu)以及證券公司、期貨公司留存的證券期貨委托記錄和交易記錄、登記存管結(jié)算資料等電子數(shù)據(jù)作為證據(jù)的，數(shù)據(jù)提供單位應(yīng)以電子光盤或者其他載體記錄相關(guān)原始數(shù)據(jù)，并說明制作方法、制作時(shí)間及制作人等信息，并由復(fù)制件制作人和原始電子數(shù)據(jù)持有人簽名或蓋章。 ? 發(fā)行人、上市公司或者其他信息披露義務(wù)人在證券監(jiān)管機(jī)構(gòu)指定的信息披露媒體、信息披露義務(wù)人或證券交易所網(wǎng)站發(fā)布的信息披露公告，其打印件或據(jù)此制作的電子光盤，經(jīng)核對無誤后，說明其來源、制作人、制作時(shí)間、制作地點(diǎn)等的，可作為刑事證據(jù)使用，但有其他證據(jù)證明打印件或光盤內(nèi)容與公告信息不一致的除外。 CSRC法律部 第 74頁 “ 董、監(jiān)、高 ” 的 法律 責(zé)任 刑事責(zé)任 提供虛假財(cái)會報(bào)告、不依法披露重要信息罪 刑法第 61條 、 刑法修正案（六）第 5條 CSRC法律部 第 75頁 “ 董、監(jiān)、高 ” 的 法律 責(zé)任 刑事責(zé)任 提供虛假財(cái)會報(bào)告、不依法披露重要信息罪 ? “依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息”不僅包括證券法、公司法及行政法規(guī)對于應(yīng)當(dāng)披露的信息事項(xiàng)的規(guī)定，而且還包括國務(wù)院證券管理機(jī)構(gòu)依照證券法第 65條、第 66條的授權(quán)對信息披露事項(xiàng)的具體規(guī)定。 ? “不按照規(guī)定披露”不僅包括違背法律、法規(guī)和國務(wù)院證券管理機(jī)構(gòu)的規(guī)定，不披露、不及時(shí)披露、不按法定程序和方式披露，還包括對所披露的信息有虛假記載、誤導(dǎo)性陳述或者重大遺漏等情形。 ? 根據(jù) 2023年 3月 5日最高檢、公安部《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)充規(guī)定》（高檢會 [2023]2號）第一條、 2023年 5月 8日《關(guān)于公安機(jī)關(guān)管轄的刑事案件立案追訴標(biāo)準(zhǔn)的規(guī)定（二）》（公通字 [2023]23號）第 9條的規(guī)定，追訴標(biāo)準(zhǔn)包括： ? 造成股東、債權(quán)人或者其他人直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額累計(jì)在 50萬元以上 ? 虛增或者虛減資產(chǎn)達(dá)到當(dāng)期披露的資產(chǎn)總額 30%以上 ? 虛增或者虛減利潤達(dá)到當(dāng)期披露的利潤總額 30%以上 ? 未按規(guī)定披露的重大訴訟、仲裁、擔(dān)保、關(guān)聯(lián)交易或者其他重大事項(xiàng)所涉及的數(shù)額或者連續(xù) 12個(gè)月的累計(jì)數(shù)額占凈資產(chǎn) 50%以上 ? 致使公司發(fā)行的股票、公司債券或者國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券被終止上市交易或者多次被暫停上市交易 ? 致使不符合發(fā)行條件的公司、企業(yè)騙取發(fā)行核準(zhǔn)并且上市交易的；在公司財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告中將虧損披露為盈利，或者將盈利披露為虧損 ? 多次提供虛假的或者隱瞞重要事實(shí)的財(cái)務(wù)會計(jì)報(bào)告，或者多次對依法應(yīng)當(dāng)披露的其他重要信息不按照規(guī)定披露 ? 其他嚴(yán)重?fù)p害股東、債權(quán)人或者其他人利益，或者有其他嚴(yán)重情節(jié) ? 需要說明的是，本條規(guī)定的雖然是單位犯罪，但只處罰單位直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，對單位沒有規(guī)定判處罰金。這主要是考慮到公司的違法犯罪行為已經(jīng)嚴(yán)重?fù)p害了廣大股東和公眾投資者的利益，如果對單位再處罰金，就更不利于對他們利益的保護(hù)。因此，本條采用了代罰制。 CSRC法律部 第 76頁 “ 董、監(jiān)、高 ” 的 法律 責(zé)任 刑事責(zé)任 損害上市公司利益罪 刑法修正案六第 9條 上市公司的 “董、監(jiān)、高 ”違背對公司的忠實(shí)義務(wù)，利用職務(wù)便利，操縱上市公司從事下列行為之一，致使上市公司利益遭受重大損失的，處 3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金 。致使上市公司利益遭受特別重大損失的，處 3年以上 7年以下有期徒刑，并處罰金 ……” 違法行為 （ 1） CSRC法律部 第 77頁 “ 董、監(jiān)、高 ” 的 法律 責(zé)任 刑事責(zé)任 損害上市公司利益罪 刑法修正案六第 9條 違法行為 （ 2） CSRC法律部 第 78頁 “ 董、監(jiān)、高 ” 的 法律 責(zé)任 刑事責(zé)任 損害上市公司利益罪 刑法修正案六第 9條 ? 在現(xiàn)代公司制度中，公司制企業(yè)實(shí)行有限責(zé)任。由于所有權(quán)與經(jīng)營權(quán)的部分相對分離，使控股股東、公司的實(shí)際控制人很容易利用其獨(dú)特的控股地位，運(yùn)用其權(quán)力，通過關(guān)聯(lián)交易來轉(zhuǎn)移資產(chǎn)、收益，侵占上市公司及其中小股東權(quán)益?，F(xiàn)實(shí)情況表明，在很多情況下，上市公司的控股股東、實(shí)際控制人往往是掏空上市公司的真正指使者和實(shí)際受益者。鑒于這種情況，修正案特別規(guī)定 :“上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人，指使上市公司 “董、監(jiān)、高 ”實(shí)施前款行為的，依照前款的規(guī)定處罰。 ”“犯前款罪的上市公司的控股股東或者實(shí)際控制人是單位的，對單位判處罰金，并對其直接負(fù)責(zé)的主管人員和其他直接責(zé)任人員，依照第一款的規(guī)定處罰。 ” ? 根據(jù)《關(guān)于經(jīng)濟(jì)犯罪案件追訴標(biāo)準(zhǔn)的補(bǔ)充規(guī)定》第 2條、《立案標(biāo)準(zhǔn)（二）》第 18條， “致使上市公司利益遭受重大損失 ”是指致使上市公司直接經(jīng)濟(jì)損失數(shù)額在 150萬元以上，以及致使公司發(fā)行的股票、公司債券或者國務(wù)院依法認(rèn)定的其他證券被終止上市交易或者多次被暫停上市交易。 ? 應(yīng)當(dāng)說，股權(quán)分置改革后，市場全流通了，大股東的利益基礎(chǔ)與中小股東的利益趨同，由于股份具有流通的權(quán)能，大股東也可以依法在二級市場套現(xiàn)，沒有必要以掏空的形式實(shí)現(xiàn)自身資產(chǎn)增值。因此，一段時(shí)間以來，大股東將上市公司作為 “提款機(jī) ”的現(xiàn)象消失，相反，以發(fā)行股份購買資產(chǎn)、吸收合并、整體上市等并購方式向上市公司注入優(yōu)質(zhì)資產(chǎn)，在市場中操作頻繁。但是否，全流通了，這一罪名就沒有必要存在了呢？未必。 近 年來，受國際金融危機(jī)對國內(nèi)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的沖擊，部分上市及公司的大股東出現(xiàn)了經(jīng)營困難、資金緊張等問題，尤其是外向型公司，資金緊張的局面一時(shí)難以緩解，大股東、實(shí)際控制人占用上市公司資金的違法犯罪行為開始出現(xiàn)。在此，還是希望各位在任何時(shí)候都不要有僥幸心理，時(shí)刻保持警惕、敬畏之心，不踩高壓線。 CSRC法律部 第 79頁 “ 董、監(jiān)、高 ” 的 法律 責(zé)任 刑事責(zé)任 內(nèi)幕交易、泄漏內(nèi)幕信息罪 刑法 180條、刑法修正案七（ 2023年） ? 證券、期貨交易內(nèi)幕信息的知情人員或者非法獲取證券、期貨交易內(nèi)幕信息的人員，在涉及證券的發(fā)行，證券、期貨交易或者其他對證券、期貨交易價(jià)格有重大影響的信息尚未公開前，買入或者賣出該證券，或者從事與該內(nèi)幕信息有關(guān)的期貨交易，或者泄露該信息， 或者明示、暗示他人從事上述交易活動 ，情節(jié)嚴(yán)重的，處五年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處違法所得一倍以上五倍以下罰金；情節(jié)特別嚴(yán)重的，處五年以上 十年 以下有期徒刑，并處違法所得一倍以上五倍以下罰金。 ? 證券交易所、期貨交易所、證券公司、期貨經(jīng)紀(jì)公司、基金管理公司、商業(yè)銀行、保險(xiǎn)公司等金融機(jī)構(gòu)的從業(yè)人員以及有關(guān)監(jiān)管部門或者行業(yè)協(xié)會的工作人員，利用因職務(wù)便利獲取的內(nèi)幕信息以外的其他未公開的信息，違反規(guī)定，從事與該信息相關(guān)的證券、期貨交易活動，或者明示、暗示他人從事相關(guān)交易活動，情節(jié)嚴(yán)重的，依照第一款的規(guī)定處罰。 C