【正文】 。 – 嚴(yán)格準(zhǔn)則設(shè)立原則 ——即將準(zhǔn)則原則和核準(zhǔn)原則相結(jié)合，對少數(shù)特殊公司的設(shè)立采取核準(zhǔn)原則，而對一般公司采用準(zhǔn)則設(shè)立原則 我國公司設(shè)立原則 ? 2023年以前實行的公司法，規(guī)定實行核準(zhǔn)設(shè)立和準(zhǔn)則設(shè)立相結(jié)合的公司設(shè)立原則 –對有限責(zé)任公司實行準(zhǔn)則設(shè)立為主、核準(zhǔn)審批為輔的原則 –對股份有限公司的設(shè)立，實行核準(zhǔn)（審批）設(shè)立原則 ? 2023年 1月 1日開始實行最近修訂后的公司法，取消了股份有限公司核準(zhǔn)設(shè)立原則，對有限責(zé)任公司和股份有限公司的設(shè)立，都采用準(zhǔn)則設(shè)立原則（對某些公司的設(shè)立有特別規(guī)定的例外） 167。 32 設(shè)立公司的可行性研究 ? 設(shè)立公司的可行性研究是指根據(jù)公司組建的原則，分析和評價公司設(shè)立與經(jīng)營必須具備的各種有關(guān)條件的成熟程度，據(jù)以判斷公司設(shè)立能否成功達(dá)到預(yù)期目標(biāo)的決策過程。 ? 可行性研究由公司設(shè)立發(fā)起人或由他委托的專業(yè)咨詢團體進行 ? 根據(jù)公司設(shè)立的途徑，可行性研究可分為： –由現(xiàn)有企業(yè)改組成為公司的可行性研究 –新創(chuàng)辦公司的可行性研究 現(xiàn)有企業(yè)聯(lián)合組建成為公司的可行性研究 ? 兩大優(yōu)勢使現(xiàn)有企業(yè)改制成公司后能夠降低風(fēng)險、快速發(fā)展 – 具有產(chǎn)品和市場都很明確的優(yōu)勢 – 擁有現(xiàn)存的人力、物力、財力優(yōu)勢 ? 這類公司組建的可行性研究內(nèi)容包括兩方面： – 生產(chǎn)、技術(shù)的可行性研究 ? 技術(shù)條件的適應(yīng)性 ——產(chǎn)品研發(fā)、研發(fā)成果、機器設(shè)備、研發(fā)力量對提升競爭力目標(biāo)的適應(yīng)性 ? 生產(chǎn)的內(nèi)在聯(lián)系性 ——資源互補與分工協(xié)作 ? 總體的可協(xié)調(diào)性 ——各種優(yōu)勢的互補性和可塑性 – 經(jīng)濟合理性研究 將現(xiàn)有企業(yè)改制成公司的經(jīng)濟合理性研究 ? 公司范圍的合理性 ——應(yīng)形成以重點企業(yè)為骨干和核心的相對完整的生產(chǎn)協(xié)作體系 ? 公司選址的合理性 ——選址要考慮基礎(chǔ)設(shè)施、行業(yè)種類是否齊全、商品經(jīng)濟發(fā)達(dá)程度以及勞動力資源供給等因素 ? 公司經(jīng)營的盈利性 ——對生產(chǎn)成本、相關(guān)費用、市場前景、盈利水平等一系列經(jīng)濟指標(biāo)進行分析 ? 政策的制約性 ——分析政策上對有關(guān)產(chǎn)業(yè)是否扶植、管制是否嚴(yán)格等 新創(chuàng)辦企業(yè)的可行性研究內(nèi)容 ? 公司設(shè)立的機會研究 ——重點分析公司設(shè)立的外部條件尤其是市場機會 – 地區(qū)機會分析：地區(qū)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、資本市場、人口結(jié)構(gòu)、勞動力資源、基礎(chǔ)設(shè)施、人均收入、社會文化等 – 行業(yè)機會分析：產(chǎn)業(yè)成熟度、產(chǎn)業(yè)規(guī)模、產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)、市場空間、競爭空間與盈利空間 ? 公司設(shè)立的可行性研究 ——重點研究公司設(shè)立的生產(chǎn)技術(shù)營銷和管理等內(nèi)部各方面對市場環(huán)境的適應(yīng)性 – 技術(shù)可行性 – 經(jīng)濟可行性 – 組織體制可行性 – 社會可行性 167。 33 有限責(zé)任公司的設(shè)立 ? 有限責(zé)任公司設(shè)立的條件 ——我國 《 公司法 》 規(guī)定：設(shè)立有限責(zé)任公司，應(yīng)具備下列條件 – 股東符合法定人數(shù) – 股東出資達(dá)到法定資本最低限額 – 股東共同制定公司章程 – 有公司名稱，建立符合有限責(zé)任公司要求的組織機構(gòu) – 有公司住所 ? 各國規(guī)定的基本條件是： – 一定數(shù)量的股東 – 一定數(shù)額的資本 – 公司章程 – 公司組織機構(gòu) 股東是設(shè)立有限責(zé)任公司的首要條件 ? 股東（公司出資人）資格 – 股東必須是具備完全民事行為能力的自然人或法人，無民事行為能力的人和限制民事行為能力的人一般不能作為股東 ? 股東人數(shù) – 有限責(zé)任公司的一個重要特點是股東人數(shù)較少 – 公司法對股東人數(shù)有嚴(yán)格的限制性規(guī)定（我國公司法規(guī)定有限責(zé)任公司的股東人數(shù)最多為 50人） ? 股東出資最低數(shù)額 – 全體股東出資最低數(shù)額為公司注冊資本的最低限額 – 我國規(guī)定，有限責(zé)任公司注冊資本最低限額為 3萬元，一人公司注冊資本的最低限額是 10萬元人民幣 ? 股東出資繳納方式：分期繳納制度 股東出資形成公司承擔(dān)民事責(zé)任的物質(zhì)基礎(chǔ)的公司資本。股東出資形式有多種 ? 貨幣出資（現(xiàn)金出資） ——股東出資最基本的必不可少的出資形式。貨幣出資的優(yōu)越性在于： – 貨幣是一般等價物，不必評估其價值，也不會價值變化 – 貨幣可充當(dāng)流通手段，可馬上用于買賣 ? 實物出資 – 股東對出資實物必須擁有完整的產(chǎn)權(quán) – 不屬于法律、行政法規(guī)禁止轉(zhuǎn)讓、出資的實物 ? 知識產(chǎn)權(quán)出資 ? 土地使用權(quán)出資 ? 股權(quán)出資 – 股權(quán)的價值可用股票價格來評價 – 股權(quán)具有可轉(zhuǎn)讓性和流動性 建立符合公司法要求的公司組織機構(gòu)是設(shè)立公司的一個重要條件 有限責(zé)任公司的組織機構(gòu)由三部分組成： ? 決策機構(gòu) – 股東會：最高權(quán)力機構(gòu)，享有對公司重大事項的決策權(quán) – 董事會或執(zhí)行董事。董事會一方面要執(zhí)行股東會決議，有執(zhí)行機構(gòu)的性質(zhì)，另一方面在股東會閉會期間制定決策，是日常決策機構(gòu) ? 執(zhí)行機構(gòu)： – 總經(jīng)理和副總經(jīng)理 – 職能部門的管理人員 ? 監(jiān)督機構(gòu)：監(jiān)事會或監(jiān)事 有限責(zé)任公司設(shè)立的程序 ? 簽訂公司設(shè)立協(xié)議 – 公司設(shè)立人之間就公司設(shè)立的有關(guān)事項及設(shè)立人的權(quán)利義務(wù)達(dá)成協(xié)議 – 僅在公司設(shè)立過程中對設(shè)立人有約束力 ? 制定公司章程 – 公司章程使公司設(shè)立和辦理登記的必備條件 – 有限責(zé)任公司的首批股東是公司章程的制定者 ? 繳納出資 – 股東出資主要分貨幣出資和現(xiàn)物出資兩種形式 – 股東繳納出資后，應(yīng)經(jīng)法定的驗資機構(gòu)驗資并出具證明。公司要向股東簽發(fā)出自證明書。 ? 辦理設(shè)立登記 167。 34 股份有限公司的設(shè)立 ? 設(shè)立股份有限公司的條件 –有關(guān)條件比設(shè)立有限責(zé)任公司的條件嚴(yán)格得多 –我國公司法第 77條規(guī)定，要求具備以下條件： （ 1）發(fā)起人符合法定人數(shù)； （ 2）發(fā)起人認(rèn)購和募集的股本達(dá)到法定資本最低限額； （ 3）股份發(fā)行、籌辦事項符合法律規(guī)定； （ 4）發(fā)起人制定公司章程，采用募集方式設(shè)立的經(jīng)創(chuàng)立大會通過； （ 5）有公司名稱，建立符合股份有限公司要求的組織機構(gòu)； （ 6）有公司住所。 發(fā)起人是設(shè)立公司的承擔(dān)者 ? 發(fā)起人的資格。 我國法律規(guī)定： – 發(fā)起人必須具有完全行為能力； – 國家機關(guān)（國有資產(chǎn)監(jiān)督管理部門除外）、國家機關(guān)工作人員不能作為發(fā)起人； – 發(fā)起人半數(shù)以上必須在中國境內(nèi)有住所 ? 發(fā)起人人數(shù) 。 – 我國法律規(guī)定發(fā)起人為兩人以上、 200人以下 ? 發(fā)起人的權(quán)利 （享有優(yōu)于非發(fā)起人股東的權(quán)利） – 獲取發(fā)行行為的勞動報酬 – 可以現(xiàn)物形式出資，非發(fā)起人股東一般只能貨幣出資 – 可以取得優(yōu)先股 – 可通過公司章程載明而取得其他特別利益 發(fā)起人應(yīng)當(dāng)承擔(dān)的責(zé)任 ? 依法認(rèn)足應(yīng)認(rèn)購的股份； ? 承擔(dān)公司籌辦事務(wù)； ? 公司不能成立時，對設(shè)立行為所產(chǎn)生的債務(wù)和費用負(fù)連帶責(zé)任； ? 公司不能成立時，對認(rèn)股人已繳納的股款，負(fù)責(zé)返還股款并加算銀行同期存款利息的連帶責(zé)任； ? 在公司設(shè)立過程中，由于發(fā)起人的過失致使公司利益受損，應(yīng)對公司承擔(dān)賠償責(zé)任 股份有限公司的設(shè)立與經(jīng)營完全以資本為基礎(chǔ)，因而公司資本是公司經(jīng)營的物質(zhì)基礎(chǔ)和對債權(quán)人債務(wù)的唯一擔(dān)保 ? 股份有限公司的資本具有以下特征： – 公司資本來源于公司股東的出資 – 公司資本是股東對公司的永久性投資 – 公司資本是公司自有的獨立資產(chǎn) – 公司資本是公司信用的基礎(chǔ) ? 股份有限公司的資本是由股東繳納的股款構(gòu)成的，也被稱為股份資本或股本。 ? 大陸法系國家普遍認(rèn)可股份有限公司資本三原則： – 資本確定原則 – 資本維持原則 – 資本不變原則 資本確定原則是指股份有限公司的資本必須具有確定性，要求公司設(shè)立時必須在公司章程中對資本總額做出明確規(guī)定，股東應(yīng)將其認(rèn)足或募足，否則公司不能成立 ? 資本確定原則在不同國家的實現(xiàn)方式不同 – 法定資本制：資本總額為法定資本額，必須在公司設(shè)立時由股東一次認(rèn)足。 – 授權(quán)資本制：在公司設(shè)立時，公司只需發(fā)行、股東只需認(rèn)購公司章程中載明的資本總額的一部分。其余股份，股東授權(quán)董事會根據(jù)需要擇機發(fā)行。 – 折衷資本制：既要求在公司章程中規(guī)定公司資本總額和首期發(fā)行的股份數(shù)額，也允許股東授權(quán)董事會根據(jù)公司業(yè)務(wù)需要發(fā)行其余部分股份。 資本維持原則又稱資本充實原則，要求公司在其存續(xù)期內(nèi)應(yīng)保持與其資本總額價值相當(dāng)?shù)膶嵱匈Y本 ? 在公司法中，資本維持原則體現(xiàn)為： –禁止股東退股 –禁止折價發(fā)行股份 –限制非貨幣出資 –限制轉(zhuǎn)投資 –限制利潤分配 –提取公積金 –限制公司回購自己的股份 資本不變原則是指除依法定程序的外，股份有限公司的資本總額不得變動（防止減少） ? 公司法對公司資本的變更特別是資本減少有嚴(yán)格規(guī)定： –公司減少注冊資本必須由股東大會作出特別決議； –必須編制資產(chǎn)負(fù)債表及財產(chǎn)清單，實施債權(quán)人保護程序 –必須修改公司章程，進行變更登記 –公司減少資本后的注冊資本不得低于法定的最低限額 公司章程是公司設(shè)立和登記的必備條件，是規(guī)范公司行為準(zhǔn)則的公開對外的法律文件 ? 股份有限公司章程的法律特征如下： –公司章程必須經(jīng)過發(fā)起人協(xié)商，一致同意并依法簽署。采用募集方式設(shè)立的公司，發(fā)起人制定公司章程草案，須經(jīng)創(chuàng)立大會通過，才能成為公司章程； –公司章程必須經(jīng)登記機關(guān)登記后，才能發(fā)生法律效力； –公司章程要對公司重大事項作出規(guī)定，并載明公司法要求載明的事項 股份有限公司的組織機構(gòu)最為完善 股份有限公司的組織機構(gòu)主要包括三部分： ? 決策機構(gòu) – 股東大會：最高權(quán)力機構(gòu)，擁有公司重大事項的決策權(quán) – 董事會：在股東會閉會期間，是公司的最高決策機構(gòu) ? 執(zhí)行機構(gòu)：經(jīng)理人員 – 總經(jīng)理是執(zhí)行機構(gòu)的總負(fù)責(zé)人 – 經(jīng)理由董事會聘任 ? 監(jiān)督機構(gòu)：監(jiān)事會，成員不得少于 3人 股份有限公司有兩種設(shè)立方法： 發(fā)起設(shè)立 與募集設(shè)立 ，對應(yīng)有兩種公司設(shè)立程序 ? 發(fā)起設(shè)立（單純設(shè)立）的程序 –簽訂發(fā)起人協(xié)議 –制定公司章程 –認(rèn)購公司股份 –繳納出資 –組建公司機構(gòu) –申請設(shè)立登記 募集設(shè)立的程序 ? 簽訂發(fā)起人協(xié)議 ? 擬定公司章程草案 ? 認(rèn)購股份和繳納出資 ? 募集股份 –辦理募集申請 –向社會公開募集 ? 認(rèn)股人認(rèn)股并繳納股款 ? 召開創(chuàng)立大會 ? 辦理設(shè)立登記 第四章 現(xiàn)代公司產(chǎn)權(quán)制度 ? 公司產(chǎn)權(quán)制度就是公司的法人財產(chǎn)制度，它是以公司的法人財產(chǎn)為基礎(chǔ)，以出資者原始所有權(quán)、公司法人產(chǎn)權(quán)與公司經(jīng)營權(quán)相互分離為特征，以股東會、董事會、執(zhí)行機構(gòu)作為法人治理結(jié)構(gòu)來明確各自權(quán)力、責(zé)任和利益的企業(yè)財產(chǎn)組織制度。 ? 本章講授內(nèi)容： – 產(chǎn)權(quán)與產(chǎn)權(quán)制度 – 公司產(chǎn)權(quán)制度的基本內(nèi)容 – 公司產(chǎn)權(quán)運行的市場化和法制化 – 產(chǎn)權(quán)市場交易的對象和形式 167。 41 產(chǎn)權(quán)與產(chǎn)權(quán)制度 ? 產(chǎn)權(quán)是財產(chǎn)權(quán)的簡稱，是法定主體對財產(chǎn)所擁有的各項權(quán)能的總和，或者說，是以財產(chǎn)為基礎(chǔ)的若干權(quán)能的集合。 – 占有權(quán)是指對財產(chǎn)的實際擁有； – 使用權(quán)（經(jīng)營權(quán)）是指在法律允許的范圍內(nèi)，以生產(chǎn)或其他方式使用財產(chǎn)的權(quán)利； – 收益權(quán)是指直接以財產(chǎn)的使用或通過財產(chǎn)轉(zhuǎn)讓而獲取收益的權(quán)利 – 處置權(quán)（支配權(quán)）是指通過出租或出售把與財產(chǎn)有關(guān)的權(quán)利讓渡給他人，從中取得收益的權(quán)利 ? 產(chǎn)權(quán)的核心和基礎(chǔ)是所有權(quán)。所有權(quán)是由法律規(guī)定的主體（所有者）對于客體（財產(chǎn)）的最高的、排他的獨占權(quán)。 ? 所有權(quán)是產(chǎn)權(quán)權(quán)能的核心和基礎(chǔ)。對終極所有者來說 ,最重要的權(quán)能是對經(jīng)濟剩余的索取和對財產(chǎn)的處置。 產(chǎn)權(quán)的性質(zhì) ? 產(chǎn)權(quán)是指由于物的存在和使用而引起的人們相互之間的一些被認(rèn)可的行為性關(guān)系。 ? 產(chǎn)權(quán)所包含的各項權(quán)能可以統(tǒng)一也可以分離，即可以分解或者組合。 ? 各項權(quán)能可以在一定的條件下發(fā)生變化，如所有權(quán)變?yōu)楣蓹?quán)、占有權(quán)變?yōu)榉ㄈ水a(chǎn)權(quán)、支配權(quán)轉(zhuǎn)化為經(jīng)營權(quán)。 ? 產(chǎn)權(quán)與所有權(quán)的區(qū)別： – 所有權(quán)是指對財產(chǎn)歸屬關(guān)系的權(quán)利規(guī)定；而產(chǎn)權(quán)是以所有權(quán)為核心的若干權(quán)能的集合。 – 所有權(quán)對應(yīng)的“財產(chǎn)”一詞含義較窄，主要指現(xiàn)金和有形財產(chǎn)；而產(chǎn)權(quán)對應(yīng)的“財產(chǎn)”不僅指現(xiàn)金和有形財產(chǎn)，還包括無形財產(chǎn)、勞務(wù)、商譽等。 – 所有權(quán)是指財產(chǎn)的終極歸屬權(quán)，而產(chǎn)權(quán)主要反映收益權(quán)和剩余索取權(quán) 產(chǎn)權(quán)制度是指以產(chǎn)權(quán)為依托，對財產(chǎn)關(guān)系進行合理有效的組合、調(diào)節(jié)的制度安排。 ? 產(chǎn)權(quán)制度是實現(xiàn)生產(chǎn)力與生產(chǎn)關(guān)系結(jié)合的機制，而所有權(quán)制度屬于生產(chǎn)關(guān)系范疇 產(chǎn)權(quán)制度的功能有： ? 財產(chǎn)約束功能。 ? 自主經(jīng)營和激勵機制功能。 ? 提高資源配置效益功能。 ? 規(guī)范市場交易行為功能。 企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度的存在方式 制約企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度變革的因素 ? 商品經(jīng)濟發(fā)展階段的特征 ? 財產(chǎn)關(guān)系的所有制特征 ? 實現(xiàn)企業(yè)職能所必要的企業(yè)組織形式特征 企業(yè)產(chǎn)權(quán)制度的類型 ? 簡單的、粗陋的企業(yè)制度和產(chǎn)權(quán)制度 ? 自然人企業(yè)制度和產(chǎn)權(quán)制度 ? 現(xiàn)代股份公司的企業(yè)制度和產(chǎn)權(quán)制度 ? 國有制的企業(yè)制度和產(chǎn)權(quán)制度 現(xiàn)代經(jīng)濟趨