【正文】 上 崗 協(xié) 議 擇 需 應(yīng) 用 合同文本的必備條款 合同文本制作中注意事項(xiàng) 上崗協(xié)議的實(shí)操性 黑匠策語 合同文本的必備條款 遵循合法、公平、平等自愿、協(xié)商一致、誠實(shí)信用的原則； 用人單位有告知義務(wù)，勞動(dòng)者有說明義務(wù)； ? 用人單位的名稱、住所和法定代表人或者主要負(fù)責(zé)人 ? 勞動(dòng)者的姓名、住址和居民身份證或者其他有效身份證件號(hào)碼 ? 勞動(dòng)合同期限 ? 工作內(nèi)容和工作地點(diǎn) ? 工作時(shí)間和休息休假 ? 勞動(dòng)報(bào)酬 ? 社會(huì)保險(xiǎn) ? 勞動(dòng)保護(hù)、勞動(dòng)條件和職業(yè)危害防護(hù) ? 法律、法規(guī)規(guī)定應(yīng)當(dāng)納入勞動(dòng)合同的其他事項(xiàng) ? 約定試用期、培訓(xùn)、保守秘密、補(bǔ)充保險(xiǎn)和福利待遇等其他事項(xiàng) 勞 動(dòng) 合 同 必 備 條 款 黑匠策語 以崗定級(jí)，以級(jí)定薪、人崗匹配、易崗易薪 推薦方案：崗聘分離的應(yīng)用。 勞動(dòng)合同無期限，崗位有期限，對(duì)崗位進(jìn)行分類，如分為永遠(yuǎn)不簽崗位、可以簽 訂崗位、彈性控制崗位等等。 在 ? 勞動(dòng)合同法 ? 沒有把“工作崗位”，而是“工作內(nèi)容”作為必備條款。（注，本模式其實(shí)是在以往國企、事業(yè)單位中在競(jìng)聘上崗中進(jìn)行使用）。 合同期限可以在符合法律和企業(yè)，結(jié)合對(duì)員工安撫心理情況，隨意訂定，其中所 設(shè)定的工作內(nèi)容相對(duì)比較寬泛，且在薪資結(jié)構(gòu)上僅設(shè)定基本工資項(xiàng)（在崗位期限 到期后，所支付的工資標(biāo)準(zhǔn)）。 上崗協(xié)議則明確員工所從事崗位的有效期，這點(diǎn)在法律上是不沖突的。從事特定 崗位享有特定的崗位工資，崗位期限到期，企業(yè)可以隨時(shí)按照規(guī)章制度進(jìn)行調(diào)整 或續(xù)簽崗位協(xié)議。 用人單位與勞動(dòng)者簽訂的崗位合同是勞動(dòng)合同內(nèi)容的一部分，崗位合同的期限可以短于勞動(dòng)合同的期限。 黑匠策語 技巧篇 風(fēng)險(xiǎn)歸零 黑匠策語 勞動(dòng)爭議 〃 沒有答案 〃 該用則用 勞務(wù)關(guān)系 〃 特別關(guān)注 〃 妥善處理 時(shí)效有限 〃 適時(shí)清算 〃 風(fēng)險(xiǎn)歸零 法無溯及 〃 風(fēng)險(xiǎn)難擋 〃 有約從約 心中有法 〃 行動(dòng)無法 〃 化繁為簡 循規(guī)蹈矩 用工風(fēng)險(xiǎn)預(yù)防與控制 79 黑匠策語 80 ? 案例回放 ? 員工 2023年進(jìn)入公司工作， 2023年 6月離職，由于在職期間公司未幫其繳納社會(huì)保險(xiǎn)。員工離職后向勞動(dòng)仲裁部門申請(qǐng)仲裁要求公司補(bǔ)發(fā)加班工資及補(bǔ)繳 20232023年的社會(huì)保險(xiǎn)。仲裁裁決書支持了 。 ? 適用法條 ? 有效追溯期，實(shí)體追溯期。 勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法第 27條 勞動(dòng)爭議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。 勞動(dòng)保障監(jiān)察條例第 20條 違反勞動(dòng)保障法律、法規(guī)或者規(guī)章的行為在２年內(nèi)未被勞動(dòng)保障行政部門發(fā)現(xiàn)，也未被舉報(bào)、投訴的，勞動(dòng)保障行政部門不再查處 勞動(dòng)合同法第 50條 用人單位對(duì)已經(jīng)解除或者終止的勞動(dòng)合同的文本，至少保存二年備查。 最高人民法院關(guān)于審理民事案件適用訴訟時(shí)效制度若干問題的規(guī)定第 3條 當(dāng)事人未提出訴訟時(shí)效抗辯，人民法院不應(yīng)對(duì)訴訟時(shí)效問題進(jìn)行釋明及主動(dòng)適用訴訟時(shí)效的規(guī)定進(jìn)行裁判。 請(qǐng)求補(bǔ)繳加班工資社會(huì)保險(xiǎn)得到階段支持 黑匠策語 81 ? 適用法條 ? 民法通則第 135條 向人民法院請(qǐng)求保護(hù)民事權(quán)利的訴訟時(shí)效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外。 關(guān)于適用?勞動(dòng)爭議調(diào)解仲裁法?、?勞動(dòng)合同法?若干問題的指導(dǎo)意見 第29條（廣東?。? 勞動(dòng)者追索兩年前的加班工資，原則上由勞動(dòng)者負(fù)舉證責(zé)任，如超過兩年部分的加班工資數(shù)額確實(shí)無法查證的，對(duì)超過兩年部分的加班工資一般不予保護(hù)。 工資支付暫行規(guī)定第 6條 用人單位應(yīng)將工資支付給勞動(dòng)者本人。勞動(dòng)者本人因故不能領(lǐng)取工資時(shí)，可由其親屬或委托他人代領(lǐng)。 用人單位可委托銀行代發(fā)工資。用人單位必須書面記錄支付勞動(dòng)者工資的數(shù)額、時(shí)間、領(lǐng)取者的姓名以及簽字，并保存兩年以上備查。用人單位在支付工資時(shí)應(yīng)向勞動(dòng)者提供一份其個(gè)人的工資清單。 請(qǐng)求補(bǔ)繳加班工資社會(huì)保險(xiǎn)得到階段支持 黑匠策語 82 【 加班工資 】 １、勞動(dòng)者加班工資計(jì)算基數(shù)為正常工作時(shí)間工資。 用人單位與勞動(dòng)者約定獎(jiǎng)金、津貼、補(bǔ)貼等項(xiàng)目不屬于正常工作時(shí)間工資的，從其約定 ，但約定的正常工作時(shí)間工資低于當(dāng)?shù)刈畹凸べY標(biāo)準(zhǔn)的除外。（司三、廣東司法解釋） ２、 用人單位與勞動(dòng)者未書面約定實(shí)際支付的工資是否包含加班工資，用人單位有證據(jù)證明已支付的工資包含正常工作時(shí)間工資和加班工資的 ，可以認(rèn)定用人單位已支付的工資包含加班工資。（司三草案） 調(diào)解仲裁法施行后， 勞動(dòng)者起訴追索加班工資，超過兩年前的加班工資，由勞動(dòng)者對(duì)加班事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任 ；兩年之內(nèi)的加班工資，由用人單位對(duì)勞動(dòng)者未加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任。 （司三草案，各地政策均體現(xiàn)） 加班工資政策 黑匠策語 83 用工年限： 不同用人單位、 09年 9月 18日之前、派遣單位 訴訟時(shí)效： 2023年 5月 1日之前， 2023年 5月 1日開始 實(shí)體追溯： 兩年追溯 第二十七條 勞動(dòng)爭議申請(qǐng)仲裁的時(shí)效期間為一年。仲裁時(shí)效期間從當(dāng)事人知道或者應(yīng)當(dāng)知道其權(quán)利被侵害之日起計(jì)算。 勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間因拖欠勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭議的，勞動(dòng)者申請(qǐng)仲裁不受本條第一款規(guī)定的仲裁時(shí)效期間的限制； （一）在勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間產(chǎn)生的支付工資爭議，用人單位能夠證明已經(jīng)書面通知?jiǎng)趧?dòng)者拒付工資的，書面通知送達(dá)之日為勞動(dòng)爭議發(fā)生之日。用人單位不能證明的，勞動(dòng)者主張權(quán)利之日為勞動(dòng)爭議發(fā)生之日。 用工年限與時(shí)效抗辯要點(diǎn) 黑匠策語 84 ? 勞動(dòng)合同 ? 乙方對(duì)于甲方支付勞動(dòng)報(bào)酬應(yīng)及時(shí)進(jìn)行核查。乙方對(duì)勞動(dòng)報(bào)酬有異議時(shí)，應(yīng)在當(dāng)月工資轉(zhuǎn)入其銀行帳戶起 10日內(nèi)向人力資源部以書面形式提出，逾期未提出異議的，視為乙方確認(rèn)甲方已經(jīng)及時(shí)足額支付勞動(dòng)報(bào)酬。 本合同的簽訂屬續(xù)簽、變更的，甲乙雙方確認(rèn)在合同簽訂前的勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間已無任何勞動(dòng)爭議或不再追究；確認(rèn)除雙方另有約定外，合同簽訂前的相關(guān)勞動(dòng)報(bào)酬、加班工資、本年度之前的帶薪年休假等均于結(jié)清。 續(xù)簽意向 勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間相關(guān)事宜確認(rèn)： 原勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間是否有勞動(dòng)爭議等未了事宜。 □ 否 □ 是，請(qǐng)?jiān)敿?xì)說明 原勞動(dòng)關(guān)系存續(xù)期間是否有尚未結(jié)清的勞動(dòng)報(bào)酬、加班工資與帶薪年休假等。 □ 否 □ 是，請(qǐng)?jiān)敿?xì)說明 適時(shí)清算規(guī)則 黑匠策語 ★ （ 2023） 滬二中民一 (民 )終字第 681號(hào) １ 、 在勞動(dòng)爭議糾紛案件中 ， 因用人單位作出開除 、 除名 、 辭退 、 解除勞動(dòng)合同 、 減少勞動(dòng)報(bào)酬 、 計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生勞動(dòng)爭議的 ， 由用人單位負(fù)舉證責(zé)任 。 ２ 、 法律并未規(guī)定證明勞動(dòng)關(guān)系是否建立應(yīng)當(dāng)實(shí)行舉證責(zé)任倒臵 ， 且泛洋公司主張的是不存在勞動(dòng)關(guān)系的消極事實(shí) ， 而杜友梅主張的是存在勞動(dòng)關(guān)系的積極事實(shí) ， 故首先應(yīng)當(dāng)由杜友梅進(jìn)行舉證 。 ３ 、 泛洋度假村胸卡只能證明其對(duì)外以泛洋公司的名義工作 ， 無法證明雙方內(nèi)部的法律關(guān)系存在必然性；技師項(xiàng)目單只是結(jié)算憑證 ， 杜友梅亦認(rèn)可其每月兩次從陳正新處領(lǐng)取應(yīng)提的費(fèi)用 ， 故無法證明其與泛洋公司存在勞動(dòng)關(guān)系；泛洋度假村的住宿證只是證明其住在泛洋公司提供的宿舍中 ， 但杜友梅自認(rèn)其是需要向陳正新繳納食宿費(fèi)的 ， 而在杜友梅提供的泛洋公司招聘廣告照片中 ， 明確記載了泛洋公司對(duì)外地員工是免費(fèi)提供食宿的 ，故杜友梅的上述證據(jù)尚不足以證明其與泛洋公司存在勞動(dòng)關(guān)系 。 ４ 、 泛洋公司也沒有對(duì)杜友梅實(shí)施日常管理 ， 杜友梅的勞動(dòng)報(bào)酬亦是根據(jù)其工作量與陳正新進(jìn)行現(xiàn)金結(jié)算 ， 而并非在泛洋公司的財(cái)務(wù)部門領(lǐng)取 。 未被認(rèn)定勞動(dòng)關(guān)系不支付雙倍賠償 85 黑匠策語 ? 民事訴訟法 ? 第 64條規(guī)定： “ 當(dāng)事人對(duì)自己提出的主張 ， 有責(zé)任提供證據(jù) ” 。 ? 最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定 ? （ 2023年 ） 第 2條規(guī)定：當(dāng)事人對(duì)自己提出的訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)或者反駁對(duì)方訴訟請(qǐng)求所依據(jù)的事實(shí)有責(zé)任提供證據(jù)加以證明 。 沒有證據(jù)或者證據(jù)不足以證明當(dāng)事人的事實(shí)主張的 ， 由負(fù)有舉證責(zé)任的當(dāng)事人承擔(dān)不利后果 。 ? 最高人民法院關(guān)于審理勞動(dòng)爭議案件適用法律若干問題的解釋 ? （ 2023年 ） 第 13條、 ? 最高人民法院關(guān)于民事訴訟證據(jù)的若干規(guī)定 ? （ 2023年 ） 第 6條規(guī)定：在勞動(dòng)爭議糾紛案件中 ， 因用人單位做出開除 、 除名 、 辭退 、 解除勞動(dòng)合同 、 減少勞動(dòng)報(bào)酬 、 計(jì)算勞動(dòng)者工作年限等決定而發(fā)生的勞動(dòng)爭議的 ， 由用人單位負(fù)舉證責(zé)任 。 也就是說 ， 用人單位做出不利于勞動(dòng)者的決定而發(fā)生爭議的勞動(dòng)訴訟 ， 由用人單位負(fù)舉證責(zé)任 。 舉證責(zé)任 86 黑匠策語 ⑴ 用人單位應(yīng)就勞動(dòng)者已領(lǐng)取工資的情況進(jìn)行舉證 。 ⑵ 用人單位延期支付工資 ， 勞動(dòng)者主張用人單位系無故拖欠工資的 ， 用人單位應(yīng)就延期支付工資的原因進(jìn)行舉證 。 ⑶ 勞動(dòng)者主張工資標(biāo)準(zhǔn)高于勞動(dòng)合同約定或已實(shí)際領(lǐng)取的工資數(shù)額的 ， 勞動(dòng)者應(yīng)就其主張的工資標(biāo)準(zhǔn)舉證 。 ⑷ 因用人單位減少勞動(dòng)報(bào)酬發(fā)生爭議 ， 由用人單位負(fù)舉證責(zé)任 。 ⑸ 勞動(dòng)者與用人單位約定業(yè)務(wù)提成在貨款收回后才支付的 ， 對(duì)貨款回收的舉證責(zé)任由勞動(dòng)者負(fù)擔(dān) 。 ⑹ 勞動(dòng)者主張加班工資 ， 用人單位否認(rèn)有加班的 ， 用人單位應(yīng)對(duì)勞動(dòng)者未加班的事實(shí)負(fù)舉證責(zé)任；用人單位以已經(jīng)勞動(dòng)者確認(rèn)的電子考勤記錄證明勞動(dòng)者未加班的 ， 對(duì)用人單位的電子考勤記錄應(yīng)予采信；用人單位不能就加班具體時(shí)間舉證的 ， 應(yīng)采信勞動(dòng)者主張的時(shí)間， 但勞動(dòng)者主張明顯超出合理范圍的應(yīng)作出相應(yīng)的調(diào)整 。 用人單位考勤記錄雖無勞動(dòng)者簽名 ， 但有其他證據(jù) （ 如工資支付資料等 ） 相佐證的 ， 可作為認(rèn)定勞動(dòng)者工作時(shí)間的證據(jù) 。 舉證責(zé)任 87 黑匠策語 88 培訓(xùn)結(jié)束，謝謝大家！