【正文】 職就可免去其責任嗎 ? 北京理工大學管理與經濟學院 89 獨董在什么條件下需承擔責任 ?承擔多大的責任 ? 北京理工大學管理與經濟學院 90 為數(shù)不多的保護政策 公司法第一百一十三條 ：董事應當對董事會的決議承擔責任。董事會的決議違反法律、行政法規(guī)或者公司章程、股東大會決議，致使公司遭受嚴重損失的，參與決議的董事對公司負賠償責任。但經證明在表決時曾表明異議并記載于會議記錄的，該董事可以免除責任。 如果未經董事會表決，獨董不知情下，獨董是否該承擔責任呢 北京理工大學管理與經濟學院 91 對獨立董事的責任的保護 常見保護方法： 獨立董事補償保護制度 董事及高級管理人員責任保險（ DO） 北京理工大學管理與經濟學院 92 獨立董事補償保護制度 它是指公司依據法律或者公司章程等規(guī)定，在獨立董事因為職務行為而被起訴時，對獨立董事為抗辯其民事或刑事責任而支付的有關費用，以及根據法院判決或和解協(xié)議所應支付的賠償數(shù)額或相關罰款予以補償?shù)姆芍贫?。通過補償，盡管獨立董事是以被告身份出現(xiàn)的，但事實上由公司承擔訴訟花費和（或）判決書或和解協(xié)議中的賠償責任。 北京理工大學管理與經濟學院 93 董事及高級管理人員責任保險（ directors and officers liability insurance，簡稱 DO保險）產生于 20世紀 30年代的美國經濟大蕭條期間， 60年代后得到較快發(fā)展。 這種保險的含義是：公司董事和高級職員在行使職權時，面臨因過錯行為導致第三者遭受經濟損失而依法應承擔相應經濟賠償責任，這種賠償風險轉嫁給保險公司，由保險公司按照保險合同承擔經濟賠償責任。 該險種的保險對象包括公司董事、獨立董事、公司高級職員等。 北京理工大學管理與經濟學院 94 美國大型工業(yè)公司有 90%實行了 DO保險；公用事業(yè)、大銀行和保險公司等幾乎全部（ 97%）實行；英國，年營業(yè)額超過 1億英鎊的公司有 55%購買了 DO保險。 全球最大的 DO保險承包人是美國國際集團（ AIG)等。安然與凱馬特 (kmart)等大企業(yè)的破產得到了 AIG的巨額賠償。 北京理工大學管理與經濟學院 95 有人認為： DO會給高管人員帶來道德風險 DO保險中，有免賠額和最高賠償限額。低于免賠額的和高于最高限額的，保險公司均不賠償 因董事和高管的欺詐和不誠實行為導致的賠償責任，不在承包范圍 投保人需向保險人提供最新的審計報告和有關材料 北京理工大學管理與經濟學院 96 2023年 1月深圳平安保險公司向萬科股份有限公司免費贈送價值 500萬元人民幣的董事責任保險保單。這可能是我國首例董事責任保險。 我國 《 指導意見 》 的有關條款是，“上市公司可以建立必要的獨立董事責任保險制度，以降低獨立董事正常履行職責可能引致的風險”。 北京理工大學管理與經濟學院 97 探討之四：怎么保證獨董有知情權 探討： 如何保證獨立董事有足夠的知情權？ 獨董如何保證有足夠時間去了解企業(yè)？ 北京理工大學管理與經濟學院 98 作為中國獨立董事制度的倡導者和先行者，魏杰有話要說： “讓我怎么說話呢？目前我國獨立董事只是一種社會兼職，只能在董事會里行使自身的表決權，而并不能隨時審查公司的財務狀況以及詳盡的運營狀況。這次被公開譴責的 7項違規(guī)事項，竟然都未上董事會討論，而且也沒有作任何信息披露，我作為獨立董事竟然毫不知情，因而我無法了解和把握企業(yè)的真實運行情況。對于公司董事會隱匿不報的行為，獨立董事均感無奈?！? 北京理工大學管理與經濟學院 99 魏杰還有話說， 北京理工大學管理與經濟學院 100 他認為，我國完善獨董制度。目前迫切需要解決的問題有三： 首先是獨董職業(yè)化?！笆褂行┤艘該为毩⒍聻槁殬I(yè)，像我這樣的有著繁重的教學任務和科研任務的人不能兼任這種職務，社會兼職擔當不了這種責任”； 其次是獨董本地化。“因為異地獨立董事由于交通等方面的原因，不僅成本太高，而且也難以較好把握企業(yè)的有關情況，難以適應上市公司的信息披露快速化的要求”； 再次是獨董法制化?！皯ㄟ^法律對獨立董事的形成、權益、任失職等做出明確界定，使獨立董事有法可依”。 北京理工大學管理與經濟學院 101 探討之五：獨立董事和監(jiān)事會是不是重復設置？ 北京理工大學管理與經濟學院 102 現(xiàn)實中存在，兩者職責有重合。 導致互相依賴、不盡能力、責任不分的可能 應該對兩者的職權進行區(qū)分 建議： 監(jiān)事會側重 日?；?事后 監(jiān)督，非參與決策 。 職權應定位在：檢查公司財務，監(jiān)管董事會規(guī)范運作，遵守信息披露原則，監(jiān)管董事、經理行為合法性 獨立董事的職權應定位在 事前 或事中監(jiān)督、決策 。 具體包括 :公司發(fā)展戰(zhàn)略、薪酬與考核、提名、重大投資融資、資本運作、關聯(lián)交易、社會責任等 北京理工大學管理與經濟學院 103 幾個“首例”獨立董事 北京理工大學管理與經濟學院 104 陸家豪 —— 首例被證監(jiān)會處罰的獨董 在中國證券史上，陸家豪是一個頗有爭議的人物。他早在我國獨董制度實施之前就已經成了獨董，而在獨董制度真正實施以后，他卻迅速退出了獨董的舞臺；他不拿上市公司一 分錢酬勞，應該說很“獨立”，但他又持有上市公司 1萬股股票，似乎又與獨立性相悖；他的遭遇引發(fā)了人們對“花瓶獨董”以及“獨董風險”的思考 北京理工大學管理與經濟學院 105 方輪 —— 首例提議罷免董事長的獨董 已經在主板市場摘牌的廣州南華西實業(yè)股份有限公司，曾經以兩件事情引起證券市場的廣泛關注 :其一是公司董事長自2023年 1月起“出國就醫(yī)”長期不歸，開了上市公司董事長“失蹤”的先河；其二是公司獨董方輪在董事會上提議罷免“失蹤”董事長何竟棠的董事職務，開了獨董要罷免董事長的先河。 2023年 6月 9日，南華西董事會審議通過公司獨董方輪提出的“免去何竟棠董事一職的提案”。但是，在 6月 27日召開的公司 2023年度股東大會上，該議案并沒能順利通過。 2023年 4月 29日，公司股東大會最終免去了何竟棠的董事職務，但這已無法挽回公司的不幸命運。 2023年 9月 13日，南華西終止上市。 北京理工大學管理與經濟學院 106 一些市場人士認為，這預示著獨立董事在上市公司中的作用開始逐步增強。但也有分析人士認為，整個過程不過是獨立董事與公司共同演繹的一次作秀，其目的只是為了應對監(jiān)管部門的調查和要求。 北京理工大學管理與經濟學院 107 俞伯偉 —— 首例監(jiān)事會提議罷免的獨董 2023年 6月 16日，伊利股份董事會決定，將監(jiān)事會提出的“免去俞伯偉獨董議案”提交 2023年度股東大會審議。該議案旋即被認為“程序不合法”，因為這次董事會會議的召集，沒有按照監(jiān)管部門所要求的那樣提前 10天通知所有董事，包括獨立董事。 6月 29日，監(jiān)事會決定將上述議案改由 2023年第一次臨時股東大會審議，以使審議變得規(guī)范。 8月 3日，臨時股東大會召開，俞伯偉獨董職務被免。 與大多數(shù)上市公司的監(jiān)事會一樣，伊利監(jiān)事會在歷史上也基本上沒有行使過什么監(jiān)督權。所以對其“出位”表現(xiàn)唯一合理的解釋是，監(jiān)事會被公司實際控制者當成了排除異己的工具。這不能不說是監(jiān)事會制度的悲哀。 北京理工大學管理與經濟學院 108 胡學軍 姚彬 —— 首例被董事會罷免的獨董 2023年 4月 11日，北大科技董事會審議通過關于免去胡學軍、姚彬獨立董事職務的議案。胡學軍和姚彬成為我國在上市公司建立獨董制度后，最早被董事會罷免的獨董。 《 指導意見 》 要求，“獨立董事連續(xù) 3次未親自出席董事會會議的，由董事會提請股東大會予以撤換。除出現(xiàn)上述情況及 《 公司法 》 中規(guī)定的不得擔任董事的情形外，獨立董事任期屆滿前不得無故被免職?！睆墓竟嫠兜牧T免理由來看，北大科技董事會對胡學軍和姚彬的罷免顯然違反了 《 指導意見 》關于獨董免職的要求。問題是，違反了又怎樣呢？ 北京理工大學管理與經濟學院 109 案例：獨立董事要敢說 “ 不！ ” 孟慶福：兩次發(fā)表獨董意見書 2023年 9月，孟慶福兼任上市公司民豐實業(yè)的獨立董事。2023年 4月，發(fā)表第一份獨立董事意見書，引起很大反響。目前已辭掉獨董職務，現(xiàn)任龍元建設副總經理兼董事長助理?！半m然僅僅擔任了一家上市公司不到一年的獨董，可卻真正嘗到了做一家特殊公司在其特殊情況下的獨董的艱辛和風險?！被叵?2023年到 2023年的那段經歷，孟慶福只有用“坐在火山口上備受炙烤”來形容那份與眾不同的經歷和感受。 2023年 7月，孟慶福被民豐實業(yè)聘為獨立董事。“當時，我根本沒有想到日后自己會面對那么復雜而混亂的局面?！倍鎸蓹嘀疇幍幕鹕讲粩鄧姲l(fā)，別無選擇的孟慶福只能一次次高聲疾呼。 北京理工大學管理與經濟學院 110 在眾多上市公司中，民豐實業(yè)爆發(fā)的內幕確實聳人聽聞。先是公司董事長失蹤，后來又傳出該董事長因涉嫌經濟問題被捕。不僅如此， 2023年 4月，出席董事會二十四次會議所獲悉的消息令孟慶福大吃一驚，民豐存在一系列嚴重的問題。“我無法抑制住急迫的心情，當晚，揮筆寫下 《 關于民豐實業(yè)必須盡快完善法人治理結構、加速資產重組挽回經營虧損局面的獨立董事意見書 》 ?！泵蠎c福說。這份獨董意見書發(fā)表后，在社會引起了強烈轟動并引發(fā)了良好效應。作為獨董的孟慶福的獨立意見，恰恰成為平衡和左右當時民豐殘缺不全董事會的重要砝碼，原本 11名成員的民豐董事會中僅有 6名董事在位，孟慶福的一票可謂重于千鈞。 董事會決議召開 2023年度股東大會的關鍵時刻，孟慶福發(fā)表了第二份獨立董事意見書。 不僅如此，在 2023年 7月民豐第一大股東自行召開的股東大會上，孟慶福強烈呼吁大股東協(xié)商解決問題，得到出席會議的中小股東的高度贊譽。 北京理工大學管理與經濟學院 111 小結 獨立董事的由來 獨立董事的獨立性 獨立董事制度的意義 我國獨立董事發(fā)展過程 獨立董事的職權 幾個問題的探討： 探討之一：報酬 探討之二：誰提名、提名誰 探討之三：對獨立董事的責任追究 探討之四：怎么保證獨董有知情權 ?演講完畢，謝謝觀看！