【正文】 率和判決的一致性考慮，無疑會中止民事訴訟，待行政訴訟判決后才對民事訴訟進行審理判決，但在理論上兩個訴訟無疑都是可以繼續(xù)的。也會出現(xiàn)另外情況，仲裁委員會在根據(jù)工傷認定決定作出裁決并生效之后，行政復議程序和行政訴訟程序仍然可以提起，因為行政訴訟的提起時間是收到行政決定后的三個月，行政復議是收到行政決定后的兩個月，如果行政決定機關沒有告訴訴權(quán)，則可以在知道侵權(quán)之日起兩年內(nèi)提出行政訴訟。這種或然性出現(xiàn),就有可能出現(xiàn)生效的仲裁裁決與行政復議決定或者法院的行政判決相矛盾。如果當事人在收到仲裁委員會的仲裁裁決后，就該裁決向法院提起民事訴訟，同時又就工傷認定結(jié)論提起行政復議或行政訴訟，又可能出現(xiàn)同一法院基于同一事實的工傷案件在行政審判庭和民事審判庭同時審理的情況，甚至可能出現(xiàn)判決相互矛盾的尷尬局面。王某的工傷就出現(xiàn)了在民事審判庭和行政審判庭同時審理的情況，就法院審理案件來講，對當事人之間的爭議完全沒必要由同一法院兩個審判庭同時審理，法律資源的浪費由此可見。（四）、非法用工的工傷待遇比合法用工的工傷待遇更低，法律鼓勵非法用工！《工傷保險條例》頒布后，勞動保障部還同時出臺了《非法用工單位傷亡人員一次性賠償辦法》。該辦法規(guī)定的賠償范圍“第四條職工或童工受到事故傷害或患職業(yè)病，在勞動能力鑒定之前進行治療期間的生活費、醫(yī)療費、護理費、住院期間的伙食補助費及所需的交通費等費用，按照《工傷保險條例》規(guī)定的標準和范圍，全部由傷殘職工或童工所在單位支付。第五條一次性賠償金按以下標準支付：一級傷殘的為賠償基數(shù)的16倍，二級傷殘的為賠償基數(shù)的14倍，三級傷殘的為賠償基數(shù)的12倍，四級傷殘的為賠償基數(shù)的10倍，五級傷殘的為賠償基數(shù)的8倍，六級傷殘的為賠償基數(shù)的6倍，七級傷殘的為賠償基數(shù)的4倍，八級傷殘的為賠償基數(shù)的3倍，九級傷殘的為賠償基數(shù)的2倍，十級傷殘的為賠償基數(shù)的1倍。第六條受到事故傷害或患職業(yè)病造成死亡的，按賠償基數(shù)的10倍支付一次性賠償金?！睆囊?guī)定沒有醫(yī)療期間的停工留薪工資和供養(yǎng)親屬的扶養(yǎng)費。停工留薪工資是職工在醫(yī)療期間的合法收入應當予以賠償在理論上是沒有爭議的，可該辦法卻沒有規(guī)定。供養(yǎng)親屬的扶養(yǎng)費沒有相應的規(guī)定，筆者就曾遇到一個非法用工工傷職工死亡的，按照賠償基數(shù)的10倍支付一次性賠償金是8萬多元，而如果按照合法用工計算其三個未成年子女的扶養(yǎng)費就要超過23萬元，顯然由于該規(guī)定而可能損害了其家屬的合法保障。傷殘的一次性賠償也低于合法用工。在勞動就業(yè)環(huán)境壓力較大的情形下，勞動者很難有所選擇，非法用工在現(xiàn)實中還大量存在，不能因為是非法用工就損害了勞動者應得的利益，法律不能鼓勵用工單位非法用工，但該辦法就鼓勵了非法用工。（五）、職工本人工資和上年度統(tǒng)籌地區(qū)平均工資的規(guī)定有欠缺，影響到工傷待遇的計算。上年度統(tǒng)籌地區(qū)平均工資規(guī)定存在問題。一次性工亡補助金和喪葬費是按上年度統(tǒng)籌地區(qū)平均工資計算的，如果在是否工傷的行政訴訟和民事賠償?shù)拿袷略V訟中幾年下來，就會出現(xiàn)不同年度上年度統(tǒng)籌地區(qū)平均工資不一致，一般說來工資水平是往上漲的，如果按照工傷發(fā)生時的工資水平計算待遇，權(quán)利人的利益就會受到損失，不履行義務者卻得到利益，但是《工傷保險條例》相關配套法規(guī)卻沒有規(guī)定，法律適用無法一致。我們認為應當規(guī)定按照第一次仲裁裁決時最近一次公布的平均工資水平計算待遇，違法不應當獲得利益是法律的最一般原則，法律首先應當有明確的規(guī)定。依據(jù)仲裁裁決時的上年度既有利于促使當事人達成協(xié)議，有利于保護工傷職工的合法權(quán)益，也有利于確認仲裁的法律效力，體現(xiàn)法律的懲罰性、統(tǒng)一性和權(quán)威性。繳費工資標準存在問題。當繳費是完全按照法律規(guī)定的標準進行繳費時，是不存在爭議的，實踐中用人單位在繳費時就可能隱瞞工資水平，按照最低點來繳費，職工實際工資水平遠高于繳費工資，對這種情況《工傷保險條例》相關配套法規(guī)沒有補充規(guī)定。應當規(guī)定未按實際工資繳費由用人單位，在本人工資超出上年度統(tǒng)籌地區(qū)平均工資3倍以內(nèi)進行補充賠償待遇。還有未參加工傷保險的，有的勞動行政部門在處理事故過程中，對實際工資較高的工傷職工，居然提出不按實際工資計算工傷待遇，而要按當?shù)氐钠骄U費工資計算，即一般是當?shù)仄骄鶎嶋H工資的60%來計算，盡可能地照顧用人單位的利益，對此，筆者認為應當規(guī)定按工傷職工本人的實際工資在上年度統(tǒng)籌地區(qū)平均工資3倍以內(nèi)賠償，本人工資低于統(tǒng)籌地區(qū)平均工資平均工資的按平均工資計算。工傷前12個月的“本人工資”范圍不明確。工傷職工在工傷前12個月可能因調(diào)動工作，不在一個用人單位里勞動；有的用人單位經(jīng)常停工，職工在一年當中可能就業(yè)于幾個用人單位；有的是工傷職工可能是剛參加工作，沒有前12個月的平均工資，這些“本人前12個月平均工資”如何計算，《工傷保險條例》相關配套法規(guī)沒有補充規(guī)定。根據(jù)賠償與損失相當?shù)脑瓌t，只要能夠證明是工傷職工受到損失的工資水平包括已經(jīng)發(fā)生的前12個月的任何工資收入和可以明確證明未來收入（指參加工作時間短沒，有前12個月工資的）均可作為計算本人工資的依據(jù)，應當對此進行明確規(guī)定。綜上所述，新出臺的《工傷保險條例》在立法技術(shù)上存在錯誤和漏洞，為促進用人單位履行義務，保障職工因工傷造成勞動能力部分或全部喪失者獲得物質(zhì)保障，完善工傷保險法律，建議相關部門對《工傷保險條例》及配套法規(guī)進行必要的補充和修改，維護法律的統(tǒng)一和權(quán)威。作者單位：江西帶湖律師事務所網(wǎng)址：電子信箱：lscqf@電話：07938228082第 14 頁 共 14 頁