【正文】 ，這種救濟(jì)是從在平等主體之間責(zé)任裁判，就沒有行政管理的意義和功能。以上案例明顯是王某與某磚廠之間的利益之爭，與公共利益無關(guān)?！豆ｋU條例》之所以把工傷認(rèn)定工作由勞動保障部門來做，是因?yàn)榉梢?guī)定用人單位必須要參加工傷保險，大部分工傷待遇均由工傷保險基金來支付，這就成了“公共利益”，是行政管理的對象，應(yīng)當(dāng)由行政機(jī)關(guān)對是否是工傷和享受什么等級的待遇進(jìn)行行政認(rèn)定，防止職工與企業(yè)串通侵占工傷保險基金，破壞工傷保險的秩序，所以必須由勞動保障部門進(jìn)行行政認(rèn)定把關(guān)，是行政管理行為，這是非常必要的。1. 不符合行政法的邏輯?！?第五十三條“申請工傷認(rèn)定的職工或者其直系親屬、該職工所在單位對工傷認(rèn)定結(jié)論不服的，有關(guān)單位和個人可以依法申請行政復(fù)議；對復(fù)議決定不服的，可以依法提起行政訴訟。在行政訴訟期間原中止的勞動仲裁程序又恢復(fù)審理，并于2005年7月15日作出仲裁裁決，裁決某磚廠承擔(dān)工傷的賠償責(zé)任，2005年7月29日磚廠又提起“確認(rèn)不承擔(dān)人身損害賠償責(zé)任的訴訟”，2005年9月12日法院以工傷認(rèn)定的行政復(fù)議和行政訴訟沒有結(jié)束為由，中止了該確認(rèn)之訴的審理。2005年2月23日當(dāng)?shù)貏趧有姓块T又以同樣的事實(shí)和理由作出了王某是工傷的認(rèn)定決定。案例，王某在某磚廠做工，2003年4月1日下班途中受到機(jī)動車事故傷害，造成九級傷殘，某磚廠是未參加工傷保險的。因此建議勞動行政保障部門出臺實(shí)施細(xì)則，將未參加保險的工傷待遇支付改為一次性賠償。未參加保險的按月支付不利于促使用人單位積極為職工參加工傷保險。從工傷保險 “保障” 這一“統(tǒng)一性”來理解，不能因企業(yè)沒有履行法定義務(wù)而使權(quán)利人的利益受損，才符合法律的統(tǒng)一性原則。中國人的平均壽命約75周歲，如果工傷發(fā)生在職工20多歲時，可能就是支付六、七十年的工傷待遇?！北砻嫔峡础豆ｋU條例》對未參加工傷保險的賠償與參加工傷保險的工傷職工待遇是沒有區(qū)別的，但實(shí)際上區(qū)別是相當(dāng)大的，甚至是可能嚴(yán)重?fù)p害工傷職工的合法權(quán)益，使工傷職工完全失去保障和救濟(jì)！我們知道工傷死亡的供養(yǎng)親屬的撫恤金和工傷一至四級傷殘的工傷津貼、護(hù)理費(fèi)是按月支付的，參加了工傷保險的是在保險基金里支付的，這是有保障的。”在勞動仲裁裁決中，仲裁委員會考慮了代理人關(guān)于《工傷保險條例》“保障”的統(tǒng)一性的意見，給吳某傷殘津貼計算到70周歲，裁決一次性支付，扣除相應(yīng)的利息，但到法院的判決里將傷殘津貼又改為按月支付，吳某的傷殘津貼要在某煤礦領(lǐng)取直到終年?；攫B(yǎng)老保險待遇低于傷殘津貼的，由工傷保險基金補(bǔ)足差額。案例，吳某，35歲，2004年9月1日在某煤礦工作時被炸藥炸傷，致雙目失明，認(rèn)定為工傷，二級傷殘，煤礦沒有參加工傷保險，吳某工傷待遇適用工傷保險條例第三十三條“ 職工因工致殘被鑒定為一級至四級傷殘的，保留勞動關(guān)系，退出工作崗位，享受以下待遇：（一）從工傷保險基金按傷殘等級支付一次性傷殘補(bǔ)助金，標(biāo)準(zhǔn)為：一級傷殘為２４個月的本人工資，二級傷殘為２２個月的本人工資，三級傷殘為２０個月的本人工資，四級傷殘為１８個月的本人工資；（二）從工傷保險基金按月支付傷殘津貼，標(biāo)準(zhǔn)為：一級傷殘為本人工資的９０％，二級傷殘為本人工資的８５％，三級傷殘為本人工資的８０％，四級傷殘為本人工資的７５％。增加懲罰性條款是保證法律得以施行的重要手段，必須予以安排。然而在新頒布的《工傷保險條例》中仍然延用了原有的法律理念，似乎中國的用人單位是天生的道德家，事實(shí)證明又不是?！??！眳⒈１壤季蜆I(yè)總數(shù)的6%。1996年10月1日《企業(yè)職工工傷保險試行辦法》頒布實(shí)施以來的九年時間里，用人單位為職工參加保險的人數(shù)到2003年的統(tǒng)計數(shù)字是約6%。實(shí)際情況是，那些沒有為職工參加工傷保險的用人單位從沒有受到過任何處罰?！豆ｋU條例》第六十條 “用人單位依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險而未參加的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正；未參加工傷保險期間用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用。如果違法成本很低，甚至沒有，則強(qiáng)制性就可能成為空文。二、《工傷保險條例》及配套法規(guī)存在的問題（一）、《工傷保險條例》對違反法定義務(wù)缺乏必要的懲罰手段，違法的成本很低，實(shí)際只為少數(shù)人提供保障?！?說明工傷認(rèn)定程序不同于一般的行政程序，一般的行政程序在作出行政決定前一定要有證據(jù)充分，并且行政機(jī)關(guān)要主動取證?！?第十四條 “職工或者其直系親屬認(rèn)為是工傷，用人單位不認(rèn)為是工傷的，由該用人單位承擔(dān)舉證責(zé)任。對依法取得職業(yè)病診斷證明書或者職業(yè)病診斷鑒定書的，勞動保障行政部門不再進(jìn)行調(diào)查核實(shí)?！豆ｋU條例》第十九條“勞動保障行政部門受理工傷認(rèn)定申請后，根據(jù)審核需要可以對事故傷害進(jìn)行調(diào)查核實(shí)，用人單位、職工、工會組織、醫(yī)療機(jī)構(gòu)以及有關(guān)部門應(yīng)當(dāng)予以協(xié)助。《工傷保險條例》　第六十條 “用人單位依照本條例規(guī)定應(yīng)當(dāng)參加工傷保險而未參加的，由勞動保障行政部門責(zé)令改正；未參加工傷保險期間用人單位職工發(fā)生工傷的，由該用人單位按照本條例規(guī)定的工傷保險待遇項(xiàng)目和標(biāo)準(zhǔn)支付費(fèi)用。用人單位是法定的工傷保險投保人，如果企業(yè)沒有履行法定的投保義務(wù)，并不影響工傷職工享有工傷保險待遇的利益，只是賠付責(zé)任由企業(yè)自行負(fù)責(zé)而已，繳納了的則由社保基金支付。只要勞動者在勞動過程中或者與工作有關(guān)的行為不是故意造成的傷害，就應(yīng)當(dāng)認(rèn)定為工傷，即在勞動過程中或者與工作有關(guān)的行為中故意自傷或醉酒屬于免賠責(zé)任；由于工傷是法定保險，天生就具有保險法律關(guān)系的特征，因此在因工作受傷中，不存在一般意義上過錯責(zé)任分擔(dān)問題，而是講免責(zé)范圍，不屬于免責(zé)