【正文】 ）、須債務(wù)人陷于遲延履行； （3）、須債務(wù)人怠于行使權(quán)利。 具備上述要件，債權(quán)人得行使代位權(quán)。代位權(quán)的行使一般須通過訴訟程序進(jìn)行。 （二）債權(quán)人的撤銷權(quán) 概念：債權(quán)人撤銷權(quán)，是指當(dāng)債務(wù)人處分自己的財(cái)產(chǎn)的行為足以影響債權(quán)人利益時(shí)，債權(quán)人享有的得予以撤銷該行為的權(quán)利。 債權(quán)人撤銷權(quán)的成立要件： （1）、須有債務(wù)人的行為； 債權(quán)人撤銷權(quán)是要撤銷債務(wù)人行為的法律效力、因此、須以存在債務(wù)人的行為為前提。（無償轉(zhuǎn)讓、低價(jià)轉(zhuǎn)讓、放棄債權(quán)） （2）、須債務(wù)人的行為為使其財(cái)產(chǎn)減少的行為； （3）、須債務(wù)人的行為有害于債權(quán)人的債權(quán)。債權(quán)人撤銷權(quán)須通過訴訟方式行使，即債權(quán)人須以自己的名義訴請法院撤銷債務(wù)人實(shí)施的有害于債權(quán)的處分財(cái)產(chǎn)行為。 合同的解除 （一）概念：合同解除，是指在合同有效成立以后，當(dāng)解除的條件具備時(shí)，因當(dāng)事人一方或雙方的意思表示，使合同自始或僅向?qū)硐麥绲男袨椋彩且环N法律制度。在適用情事變更原則時(shí)，合同解除是指履行合同實(shí)在困難，若履行即顯失公平，法院裁決合同消滅的現(xiàn)象。 （二）類型 協(xié)議解除：是指當(dāng)事人雙方通過協(xié)商同意將合同解除的行為。它不以解除權(quán)的存在為必要，解除行為也不是解除權(quán)的行使。 法定解除：合同解除的條件由法律直接加以規(guī)定者，其解除為法定解除。在法定解除中，有的以適用于所有合同的條件為解除條件，有的則僅以適用于特定合同的條件為解除條件。 約定解除：是指當(dāng)事人以合同形式，約定為一方或雙方保留解除權(quán)的解除。 （三）合同解除的條件 合同解除的條件，大致有四大類型：一是協(xié)議解除的條件；二是約定解除的條件；三是不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的；四是違約行為。 協(xié)議解除的條件。協(xié)議解除的條件，是當(dāng)事人雙方協(xié)商一致，將原合同加以解除的協(xié)商一致，也就是在雙方之間又重新成立了一個(gè)合同，其內(nèi)容主要是把原來的合同廢棄，使基于原合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)歸于消滅。 約定解除的條件。約定解除的條件，是當(dāng)事人雙方在合同中約定的或在其后另訂的合同中約定的解除權(quán)產(chǎn)生的條件。只要不違反法律的強(qiáng)行性規(guī)定，當(dāng)事人可以約定任何會(huì)產(chǎn)生解除權(quán)的條件。 不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的。不可抗力致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的，該合同失去積極意義，失去價(jià)值，應(yīng)予以消滅。我國合同法允許當(dāng)事人通過行使解除權(quán)的方式將合同解除。 遲延履行。遲延履行，又稱債務(wù)人遲延，是指債務(wù)人能夠履行、但在履行期限屆滿時(shí)卻未履行債務(wù)的現(xiàn)象。 拒絕履行。拒絕履行，又稱毀約，是指債務(wù)人能夠履行卻不法地對債權(quán)人表示不履行。 不完全履行。不完全履行，是指債務(wù)人雖然以適當(dāng)履行的意思進(jìn)行了履行，但不符合法律的規(guī)定或者合同的約定。不完全履行可分為量的不完全履行和質(zhì)的不完全履行?！逗贤ā返?4條第4款關(guān)于“其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”時(shí)可以解除合同的規(guī)定，可解釋為是對不完全履行致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的作為解除條件的承認(rèn)。 債務(wù)人的過錯(cuò)造成合同不能履行?！逗贤ā返?4條第4款關(guān)于“其他違約行為致使不能實(shí)現(xiàn)合同目的”的規(guī)定包含了這一解除條件。 合同解除的程序 合同解除的條件只是解除的前提，條件具備時(shí)，合同并不是自動(dòng)地就解除了。要想合同解除，還必須經(jīng)過—定的程序。解除的程序包括三種，即協(xié)議解除的程序、行使解除權(quán)的程序和法院裁決的程序。 協(xié)議解除的程序。協(xié)議解除的程序，是指當(dāng)事人雙方經(jīng)過協(xié)商同意，將合同解除的程序。 行使解除權(quán)的程序。行使解除權(quán)的程序必須以當(dāng)事人享有解除權(quán)為前提。所謂解除權(quán)，是指合同當(dāng)事人可以將合同解除的權(quán)利。它的行使，發(fā)生合同解除的法律效果，因而它是一種形成權(quán)。解除權(quán)按其性質(zhì)來講，不需要對方當(dāng)事人的同意，只需解除權(quán)人單方的意思表示，就可以把合同解除。解除權(quán)人主張解除合同，應(yīng)當(dāng)通知對方。合同自通知到達(dá)對方時(shí)解除。對方有異議的，可以請求人民法院或者仲裁機(jī)構(gòu)確認(rèn)合同的效力。法律、行政法規(guī)規(guī)定解除合同應(yīng)當(dāng)辦理批準(zhǔn)、登記等手續(xù)的，依照其規(guī)定。行使解除權(quán)的程序適用于不可抗力致使合同不能履行、當(dāng)事人一方違約和約定解除等場合。 合同解除的效力 合同解除與溯及力。合同解除有溯及力，是指解除使合同關(guān)系溯及既往地消滅，合同如同自始末成立。合同解除無溯及力，是指合同解除僅僅使合同關(guān)系向?qū)硐麥?，解除之前的合同關(guān)系仍然有效。我國的合同解除是否有溯及力，法律尚無明確而系統(tǒng)的規(guī)定，我國的通說認(rèn)為無溯及力。 ?；謴?fù)原狀是有溯及力的解除所具有的直接效力，是雙方當(dāng)事人基于合同發(fā)生的債務(wù)全部免除的必然結(jié)果。在合同尚未履行時(shí)，解除具有溯及力，基于合同發(fā)生的債權(quán)債務(wù)關(guān)系全部溯及地消滅，當(dāng)事人之間當(dāng)然恢復(fù)原狀，不存在產(chǎn)生恢復(fù)原狀義務(wù)的余地?；謴?fù)原狀義務(wù)只發(fā)生于合同部分或全部履行的情況。由于合同自始失去效力，所以當(dāng)事人受領(lǐng)的給付失去法律根據(jù)、應(yīng)該返還給付人，也可以來取其他補(bǔ)救措施(《合同法》第97條)。 。合同解除無溯及力時(shí)，解除前的合同關(guān)系仍然有效，因此解除前進(jìn)行的給付還有法律根據(jù)，只是自合同解除之時(shí)起尚未履行的債務(wù)被免除。這樣，就發(fā)生了如下問題：當(dāng)事人一方已經(jīng)部分或全部履行了債務(wù)，對方卻未履行對待給付，或者雖然也履行了債務(wù)，但雙方各自的履行在數(shù)量上不對等。對這一問題采取所有物返還顯然不妥，因?yàn)榻o付人在合同解除后仍未取得給付物的所有權(quán)。惟一的辦法是運(yùn)用不當(dāng)?shù)美贫燃右越鉀Q，即受領(lǐng)人將其多得的利益按不當(dāng)?shù)美?guī)則加以返還。不當(dāng)?shù)美颠€在效力方面不屬于物權(quán)效力，而屬于債的效力、在范圍方面以受領(lǐng)人知道其取得利益無根據(jù)時(shí)尚存的利益為限，至于在返還時(shí)受領(lǐng)人有無利益存在，則在所不問?！睹穹ㄍ▌t》第115條規(guī)定，合同解除不影響當(dāng)事人要求賠償損失的權(quán)利。違約責(zé)任 （一）違約行為 概念：違約行為是指違反合同債務(wù)的行為。這里的合同債務(wù)，既包括當(dāng)事人在合同中約定的義務(wù)，又包括法律直接規(guī)定的義務(wù)，還包括根據(jù)法律原則和精神的要求，當(dāng)事人所必須遵守的義務(wù)。分類： （1）預(yù)期違約：預(yù)期違約亦稱先期違約，包括明示毀約和默示毀約兩種。所謂明示毀約，是指在合同履行期到來之前，一方當(dāng)事人無正當(dāng)理由而明確、肯定地向另一方表示他將不履行合同。所謂默示毀約，是指在履行期到來之前，一方當(dāng)事人有確鑿的證據(jù)證明另一方當(dāng)事人在履行期到來時(shí)將不履行或不能履行合同，而另一方又不愿提供必要的履約擔(dān)保。預(yù)期違約表現(xiàn)為未來將不履行合同義務(wù)，而不是實(shí)際違反合同義務(wù)。 （2）實(shí)際違約：； ；；（二）違約責(zé)任 概念：違約責(zé)任，是合同當(dāng)事人不履行合同義務(wù)或者履行合同義務(wù)不符合約定時(shí)，依法產(chǎn)生的法律責(zé)任。 ：我國《合同法》共規(guī)定了五大類違約責(zé)任形式：（1）繼續(xù)履行，又稱強(qiáng)制履行，指在違約方不履行合同時(shí)，由法院強(qiáng)制違約方繼續(xù)履行合同債務(wù)的違約責(zé)任方式。 （2）采取補(bǔ)救措施：根據(jù)《合同法》第111條規(guī)定：“質(zhì)量不符合約定的，應(yīng)當(dāng)按照當(dāng)事人的約定承擔(dān)違約責(zé)任。對違約責(zé)任沒有約定或者約定不明確，依照本法第六十一條的規(guī)定仍不能確定的，受損害方根據(jù)標(biāo)的的性質(zhì)以及損失的大小，可以合理選擇要求對方承擔(dān)修理、更換、重作、退貨、減少價(jià)款或者報(bào)酬等違約責(zé)任。”（3）賠償損失，即債務(wù)人不履行合同債務(wù)時(shí)依法賠償債權(quán)人所受損失的責(zé)任。我國合同法上的賠償損失是指金錢賠償，即使包括實(shí)物賠償，也限于以合同標(biāo)的物以外的物品予以賠償。 （4）定金責(zé)任：《合同法》第115條規(guī)定：“當(dāng)事人可以依照〈中華人民共和國擔(dān)保法〉約定一方向?qū)Ψ浇o付定金作為債權(quán)的擔(dān)保。債務(wù)人履行債務(wù)后，定金應(yīng)當(dāng)?shù)肿鲀r(jià)款或者收回。給付定金的一方不履行約定的債務(wù)的，無權(quán)要求返還定金；收受定金的一方不履行約定的債務(wù)的，應(yīng)當(dāng)雙倍返還定金。” （5）違約金責(zé)任，又稱違約罰款，是由當(dāng)事人約定的或法律直接規(guī)定的，在一方當(dāng)事人不履行合同時(shí)向另一方當(dāng)事人支付一定數(shù)額的金錢，也可以表現(xiàn)為一定價(jià)值的財(cái)物。 （三）違約責(zé)任的歸責(zé)原則概念：歸責(zé)原則是確定行為人的民事責(zé)任的根據(jù)和準(zhǔn)則，是貫穿于整個(gè)民事責(zé)任制度并對責(zé)任規(guī)范起著統(tǒng)帥作用的立法指導(dǎo)方針。對違約責(zé)任歸責(zé)原則的規(guī)定主要有過錯(cuò)責(zé)任原則和嚴(yán)格責(zé)任原則兩種。 嚴(yán)格責(zé)任原則：又稱無過錯(cuò)責(zé)任，是指違約發(fā)生以后，確定違約當(dāng)事人的責(zé)任，應(yīng)主要考慮違約的后果是否因違約的行為造成，并不考慮違約方的故意和過失。也就是說，違約方不履行合同義務(wù)，不管其主觀上是否有過錯(cuò)均應(yīng)承擔(dān)違約責(zé)任。目前我國關(guān)于《合同法》中違約責(zé)任的歸責(zé)原則采用的是嚴(yán)格責(zé)任原則。 過錯(cuò)責(zé)任原則：是指一方當(dāng)事人不履行或不適當(dāng)履行合同義務(wù)時(shí)，應(yīng)以該當(dāng)事人主觀過錯(cuò)作為確定違約責(zé)任構(gòu)成的依據(jù)。沒有過錯(cuò)即不應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。（四）免責(zé)事由 概念：免責(zé)事由又稱免責(zé)條件，時(shí)指法律明文規(guī)定的當(dāng)事人對其不履行合同不承擔(dān)違約責(zé)任的條件。 我國法律規(guī)定的免責(zé)條件主要有：（1）不可抗力：《合同法》第117條規(guī)定，因不可抗力不能履行合同的，根據(jù)不可抗力的影響，部分或者全部免除責(zé)任，但法律另有規(guī)定的除外。當(dāng)事人遲延履行后發(fā)生不可抗力的，不能免除責(zé)任。本法所稱不可抗力，是指不能預(yù)見、不能避免并不能克服的客觀情況。（2）貨物本身的自然性質(zhì)、貨物的合理損耗：見《合同法》第311條。 （3）受害人的過錯(cuò)：指受害人對于違約行為或者違約損害后果的發(fā)生或擴(kuò)大存在過錯(cuò)。受害人的過錯(cuò)可以成為違約方全部或者部分免除責(zé)任的依據(jù)。 （4）免責(zé)條款：就是當(dāng)事人以協(xié)議排除或限制其未來可能發(fā)生違約責(zé)任的合同條款。當(dāng)事人可以在訂立合同時(shí)約定免責(zé)條款，只要有免責(zé)條款的情形，即使當(dāng)事人有違約行為，也不承擔(dān)違約責(zé)任。但是，合同中的免除造成對方人身傷害、因故意或者重大過失造成對方財(cái)產(chǎn)損失的違約責(zé)任的免除條款無效，當(dāng)事人對此類損害仍應(yīng)當(dāng)承擔(dān)違約責(zé)任。講到這里合同法總論部分簡單給大家介紹完了。最后的總結(jié)十點(diǎn)注意事項(xiàng)：一、 主體弄準(zhǔn)確，簽約第一步。二、標(biāo)的要明確，合同才生效！三、內(nèi)容要完整，實(shí)際可操作。四、用語要準(zhǔn)確，他人無歧義。五、 違約有預(yù)見，措施有準(zhǔn)備。（逾期、不履行、不恰當(dāng)）。六、 管轄有約定，前后不矛盾。七、訴訟與仲裁，常識(shí)要知道。八、要約與承諾，概念要知道。九、“（合同）蓋章才生效”，觀念要糾正。十、舉證要記住，時(shí)間勿超過。第 40 頁 共 40 頁