【正文】 “對于其他需要投標(biāo)人自己購買的材料，所發(fā)生的一切費用均應(yīng)包括在投標(biāo)人的報價之中” 2003年1月13日，鐵中建工中標(biāo)。2003年4月4日，指揮部與鐵中建工簽訂15合同段《施工承包合同》。《合同專用條款》“本合同在施工工期內(nèi)不進行價格調(diào)整，投標(biāo)人在報價時應(yīng)將此因素考慮在內(nèi)?！? 2004年2月25日，工程所在地建設(shè)廳下發(fā)【2004】文23號《關(guān)于鋼材、水泥結(jié)算價格調(diào)整的指導(dǎo)性意見》，該意見針對2002年末以來全國建材價格持續(xù)大幅上漲的情況，要求各單位根據(jù)風(fēng)險共擔(dān)、合理補償原則，對2002年10月至2003年12月在建的高速公路土建主體工程的水泥、鋼筋、鋼絞線等主要材料漲價幅度大于5%的實施補貼，由建設(shè)單位和施工單位根據(jù)項目實際情況，確定各自分攤比例適當(dāng)補貼。 工程完工后，2004年9月30日，指揮部與設(shè)計單位、監(jiān)理單位共同簽發(fā)交工驗收證書，.評定工程為優(yōu)良工程。2005年4月29日，指揮部與鐵中建工、監(jiān)理單位共同在中期支付證書和工程結(jié)算清單上簽字蓋章，確認工程總額為10704萬元。【已結(jié)算】之后，雙方因工程款支付、材料差價補償?shù)葐栴}發(fā)生糾紛，鐵中建工向法院提起訴訟。【律師解答】計劃經(jīng)濟定額計價：【定額】+【調(diào)價文件】，文件都是強制性適用。市場經(jīng)濟清單計價：合同約定。法律、法規(guī)、文件尊重合同約定。文件推薦性適用。調(diào)價文件是定額時代的產(chǎn)物，定額計價一般適用【定額】+【調(diào)價文件】的方式對合同價格進行調(diào)整。如果合同約定適用調(diào)價文件才可適用。如果鐵中建認為構(gòu)成情勢變更，可以依法要求變更價款。但是5%的漲價夠不上情勢變更。？本案是否構(gòu)成變更？ 【典型判例27】 1998年6月16日，天恒公司與建工建筑簽訂《建筑安裝工程施工合同》，約定:甲、乙雙方均必須堅持按審定的設(shè)計施工圖施工，任何一方不得隨意變更設(shè)計。確需變更設(shè)計，應(yīng)取得以下二項批準:，須按原審批程序重新報批，取得相應(yīng)的追加投資和材料標(biāo)準。，取得相應(yīng)的圖紙和說明。在施工中，天恒公司提出對原設(shè)計進行變更，經(jīng)設(shè)計單位審查批準，向建工建筑發(fā)出書面變更通知。 合同簽訂后，建工建筑即如約進場施工。 在施工過程中，建工建筑向天恒公司或設(shè)計單位發(fā)出數(shù)十份“工程聯(lián)系單”，要求澄清具體設(shè)計細節(jié)做法問題，如局部承臺加寬、板盤的替換等。為此，部分由設(shè)計單位提供了細節(jié)圖紙，部分由天恒公司書面回復(fù)?？⒐そY(jié)算時，建工建筑認為這些書面答復(fù)構(gòu)成設(shè)計變更，要求順延工期，增加價款，但天恒公司不認同。建工建筑向法院提起訴訟?！韭蓭熃獯稹克^【設(shè)計變更】是工程變更的一種情形。工程變更和設(shè)計變更，無論是法律上還是工程上，都沒有一個定義。一般合同范本里，都是采用列舉加概括的方式來說明哪些情況是工程變更。比如99范本。【設(shè)計變更】是業(yè)主的一項權(quán)利。跟《合同法》說的合同變更不是一個概念。合同成立，不得擅自變更，除非雙方協(xié)商變更或者依法變更。設(shè)計變更不需要協(xié)商，承包方對設(shè)計變更可以計價、可以索賠，但設(shè)計變更，發(fā)包方不需要承擔(dān)違約責(zé)任。【細節(jié)澄清】，是對圖紙細節(jié)比如尺寸、做法等具體落實的過程。因為圖紙是指導(dǎo)施工的，圖紙越詳細，可操作性越強。細節(jié)澄清主要是在答疑階段、圖紙會審階段、圖紙交底階段來做的。如果細節(jié)不清楚的話，對施工方是一種風(fēng)險，一般都是發(fā)包方利用強勢地位通過風(fēng)險轉(zhuǎn)移條款來轉(zhuǎn)嫁風(fēng)險。按照《2013計價規(guī)范》規(guī)定，【工程變更】是指合同工程任何一項工作的增減、取消，或施工工藝、順序、時間的改變；設(shè)計圖紙的修改；施工條件的改變；招標(biāo)工程量清單的錯、漏從而引起合同條件的改變或工程量的增減變化。局部承臺加寬、板盤的替換等，圖紙、尺寸變化導(dǎo)致工程量增加，而且承臺加寬等都是根據(jù)業(yè)主的需要做的更改，因此應(yīng)該屬于設(shè)計變更?！居媰r】對于設(shè)計變更部分的計價應(yīng)該按合同約定的方式計價，如果沒有約定，雙方可以按照估價三原則協(xié)商計價。如果雙方不能達成一致的話，只能起訴，要求按照《最高院司法解釋》第16條的規(guī)定處理：“當(dāng)事人對建設(shè)工程的計價標(biāo)準或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。 因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準結(jié)算工程價款”。 ？ 【典型判例28】 2003年12月30日，匯楓公司發(fā)布招標(biāo)文件，采取邀請招標(biāo)方式對其匯楓物流一期工程，包括沿街用房1號、2號、3號A, 3號B及1號、2號、3號倉庫的土建和水電安裝組織招投標(biāo)活動。田道建筑中標(biāo)。 2004年2月2日，田道建筑與匯楓公司簽訂《建設(shè)工程合同》，約定沿街用房和倉庫共七項工程總工期為210天，招標(biāo)文件載明1, 2, 3號倉庫已具備施工條件，沿街用房暫緩施工。田道建筑據(jù)此擬定了施工方案。【這是合同內(nèi)容】 2004年4月2日，田道建筑按約進場開工，在合同履行過程中，匯楓公司要求田道建筑改變施工順序，對沿街用房1號樓及1, 2, 3號倉庫先施工，其他工程后施工。【要求改變順序】 2005年5月10日，工程竣工，2005年5月24日，工程竣工驗收合格。由于雙方對2005年5月10日工程竣工并無異議，故工期從2004年4月2日起計算至2005年5月10日，其中日歷天數(shù)為402天，扣除可順延工期42天，實際工期為360天?！咎锏澜ㄖ诱`工期達150天?！刻锏澜ㄖJ為匯楓公司調(diào)整了其施工順序，對田道建筑在工程施工力量的組織上會產(chǎn)生一定的影響，引起工期的延誤，要求匯楓公司順延工期。雙方因此發(fā)生爭議，協(xié)商無果后，田道建筑訴至法院。法院沒有支持原告請求?！韭蓭熃獯稹俊竟こ套兏渴侵负贤こ倘魏我豁椆ぷ鞯脑鰷p、取消或施工工藝、順序、時間的改變；設(shè)計圖紙的修改；施工條件的改變；招標(biāo)工程量清單的錯、漏從而引起合同條件的改變或工程量的增減變化。所以【施工順序】的變更屬于工程變更的一種?！痉ㄔ号袥Q】施工方敗訴。原因是沒有簽證的證據(jù)。 【典型判例29】 2003年1月22日，盛山公司與建順建筑就深排水工程簽訂《深排水工程合同》，約定:深排水工程采用【鋼板支撐方式】進行施工，包干總價為267萬元。 后在施工過程中，由于現(xiàn)場地質(zhì)條件的變化，已不能采用原定的鋼板支撐方式進行施工，建順建筑曾多次向盛山公司提出對放坡系數(shù)的不同意見，盛山公司在建順建筑提交的“深排水工程報檢單”上簽署了“坡度按規(guī)范要求計，深度按設(shè)計計”。 最終，建順建筑采用【大開挖方式】進行施工。 2003年4月24日起深排水工程陸續(xù)分批驗收合格，盛山公司也簽署蓋章了驗收表。 2003年6月4日，雙方就深排水工程造價調(diào)整事宜，簽訂《會議紀要》，決定深排水工程造價不按合同約定的造價結(jié)算，暫按360萬元為結(jié)算基數(shù)，實際總造價在合同基礎(chǔ)上待建順建筑向盛山公司提交調(diào)整報價意見經(jīng)雙方確認后執(zhí)行。后雙方對深排水工程造價不能達成一致提起仲裁，經(jīng)委托審價:按鋼板樁支撐施工費用為324萬；按大開挖施工費用為517萬?！韭蓭熃獯稹康刭|(zhì)條件是招投標(biāo)、報價、簽訂施工合同的依據(jù)之一。雙方在報價、簽訂施工合同時，針對的是已經(jīng)知道的或者預(yù)測的地質(zhì)條件。履行過程中出現(xiàn)跟預(yù)測不一樣的地質(zhì)條件，導(dǎo)致施工方案改變，這種變化在工程上叫做工程變更。在法律上，叫做合同基礎(chǔ)條件變更。這個變更是由于發(fā)包方提供的資料不準確造成的，施工方應(yīng)該承擔(dān)損失。但是具體到某一個案件，增加的費用由誰承擔(dān)，要看具體情況。本案原設(shè)計用鋼板支撐，后跟發(fā)包方協(xié)商，發(fā)包方要求按規(guī)范設(shè)計施工。最后承包方采用大開挖的方式完成了工程。大開挖的方式是發(fā)包方自己定的方案，沒有經(jīng)過協(xié)商。所以發(fā)包方不同意補償費用。【施工方應(yīng)該從三點強調(diào)其行為的合理性】一是地質(zhì)條件變了，簽訂合同時的狀態(tài)變了，理應(yīng)改變價格，這是由施工合同的特點決定的；二是采取的施工方案是為了施工的需要，不是擅自改變施工方案，而且方案是合理的，費用也是合理的；三是發(fā)包方發(fā)現(xiàn)地質(zhì)條件變化后，通知了發(fā)包方，發(fā)包方對施工過程和施工方案是明知的，沒有阻止，而且對工程質(zhì)量進行了驗收，從法律角度講是一種默認行為?！痉ㄔ号袥Q】混合過錯，損失分擔(dān)?！境邪接星吠椎牡胤健繎?yīng)當(dāng)跟發(fā)包方共同確定新的施工方案后，再施工?！境邪降耐ㄖx務(wù)】作為承包方，一旦發(fā)現(xiàn)原施工方案因為地質(zhì)情況變化不能實施，必須在第一時間首先通知業(yè)主和監(jiān)理方，通過協(xié)商針對新的地質(zhì)條件確定新的施工方案，確定新的價格。如果不經(jīng)過業(yè)主和甲方同意，擅自改變方案，不但損失很難追回，還有可能承擔(dān)安全、工期責(zé)任。正確的操作方式是一定要先形成變更意見，再施工。針對比較大的變更，必須先簽證后施工，必要時可以停工。？ 【典型判例22】 2005年4月，泰富房產(chǎn)為開發(fā)建設(shè)泰富別墅工程公開招標(biāo)，招標(biāo)書中明確要求投標(biāo)人到現(xiàn)場實地勘察后再制作投標(biāo)書。宏盛建筑中標(biāo)，在其投標(biāo)書中的措施項目清單計價表第3項標(biāo)明:本工程臨時施工道路出入口已完善，場地已平整，并作出了分部分項清單合價x2%的臨時設(shè)施費的報價。5月18日，泰富房產(chǎn)與宏盛建筑簽訂施工合同。 施工前，泰富房產(chǎn)在完成施工工地的土方工程后，現(xiàn)場存在一條經(jīng)加工后可用作臨時施工道路的路形。由于施工現(xiàn)場的實際標(biāo)高高于工程設(shè)計標(biāo)高，因此，宏盛建筑為便于施工，于2005年5月30日開挖路基土方，修筑施工道路。 同年6月21日，泰富房產(chǎn)及監(jiān)理單位在載明施工道路制作方案的預(yù)算外簽證現(xiàn)場確認單上簽字確認。 2005年6月30日，宏盛建筑進場施工。2006年5月10日，工程竣工。 2007年7月4日，工程經(jīng)造價機構(gòu)審價，在泰富房產(chǎn)與宏盛建筑一致確認的基礎(chǔ)上審定工程總價為1930萬元，未計入該項施工道路的工程造價。2007年12月25日，宏盛建筑以泰富房產(chǎn)未將其建造的施工道路的工程造價計人工程審價項目內(nèi)為由向法院提起訴訟，要求其支付施工道路的工程款?！窘K南京玄武區(qū)法院一審判決】【律師解答】這是一個報價風(fēng)險承擔(dān)問題?！倦p方爭議的焦點】是施工方為施工修筑的臨時道路是不是包含在報價內(nèi)。如果包含在報價內(nèi)，就不應(yīng)該再計算費用；如果沒有包含在報價內(nèi)，就應(yīng)該計算費用?！颈景覆粦?yīng)再計算費用：理由如下】 通過查看當(dāng)?shù)亟ㄖこ藤M用定額，施工道路屬于臨時設(shè)施。施工方報價時查看了現(xiàn)場，取費中有2%的臨時設(shè)施費。作為施工方已經(jīng)現(xiàn)場踏勘，失誤的風(fēng)險應(yīng)該由承包方承擔(dān)。從合同法角度講，招標(biāo)是要約邀請，投標(biāo)是要約，中標(biāo)通知書是承諾，投標(biāo)前勘察了現(xiàn)場，報價里邊含有完整的臨時設(shè)施費，這個報價構(gòu)成合同條件，對雙方是有約束力的。【法院判決】不增加費用。？【典型判例31】 2002年9月宿江建設(shè)與俱樂部公司簽訂了《土方工程合同》，約定合同開工日期為2002年9月15日，竣工日期為2003年1月22日。包干總價為人民幣1580萬元。 在土方工程中，人工湖開挖工程原設(shè)計邊坡坡度為1:2一1: ,宿江建設(shè)實際按圖施工過程中，反復(fù)出現(xiàn)塌方、滑坡現(xiàn)象，導(dǎo)致二次挖、填工作，特別是湖底最深的2號人工湖施工，采用毛竹打樁圍護等措施也無濟于事。2002年12月17日，俱樂部公司簽發(fā)《關(guān)于解決場內(nèi)挖填土方不平衡的變更通知》指出:“在施工時根據(jù)現(xiàn)場土質(zhì)情況可以適當(dāng)加大湖泊邊坡坡度?！?2003年4月24日起深排水工程陸續(xù)分批驗收合格，宿江建設(shè)于2003年10月11日退場，且未完成全部工程。 之后，雙方就因多次返工產(chǎn)生的土方工程款的承擔(dān)問題發(fā)生爭議，2005年11月2日，宿江建設(shè)提起仲裁。 仲裁委委托造價鑒定機構(gòu)所作的《審價報告》中，列明該土方工程【返工費用】為140392元，因雙方存在爭議，未計入造價中。 【律師解答】【仲裁裁決】返工的原因既有設(shè)計原因，也有施工原因。設(shè)計原因在于邊坡坡度不夠，施工方原因在于沒有及時要求修改方案，應(yīng)屬混合過錯。返工造成了損失，雙方分擔(dān)。如果是比較大的坍塌事故，有可能還要通過質(zhì)量和技術(shù)鑒定，通過鑒定來確定責(zé)任?！臼┕し綉?yīng)對變更不利】一旦發(fā)現(xiàn)原方案不適合地質(zhì)情況，應(yīng)該立即通知業(yè)主和監(jiān)理，共同協(xié)商解決，不要等到出現(xiàn)多次返工后再協(xié)商，因為說不清楚是施工問題，還是設(shè)計問題。本來，施工方可以不承擔(dān)損失的，未及時簽證、索賠，造成被動。 【典型判例32】 2001年4月28日，建筑公司與置業(yè)公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定:置業(yè)公司將其開發(fā)的住宅工程項目發(fā)包給建筑公司承建，工程內(nèi)容為住宅樓及相應(yīng)的配套設(shè)施。合同開工日期為2001年7月1日，竣工日期為2002年12月31日，工期總?cè)諝v天數(shù)540天。合同價款按每平方米建筑面積包干價1250元計算，暫定價9500萬元；因發(fā)包人原因不能按照協(xié)議書約定的開工日期開工，工程師應(yīng)以書面形式通知乙方，推遲開工日期。發(fā)包人賠償乙方因延期開工造成的損失，并相應(yīng)順延工期。承包人在工期延誤情況發(fā)生后14天內(nèi)，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告，逾期視為未發(fā)生工期延誤。 2001年8月31日及12月19日，置業(yè)公司取得了項目17號樓地上、地下部分的施工許可證。2001年12月21日，置業(yè)公司向建筑公司發(fā)出開工通知，告知該項目17號樓地下建筑部分的施工許可證已于2001年12月20日取得，為此該工程開工前的報批手續(xù)已全部完成，具備開工條件，請建筑公司簽發(fā)開工令，開工時間為2001年12月23日。 2001年12月23日，建筑公司正式開工，2003年8月1日，工程竣工驗收合格。 之后，因雙方就工程結(jié)算等問題未能協(xié)商一致，建筑公司訴至法院。訴訟請求包括窩工損失費等。 【上海一中院2004年一審判決】【律師解答】這個案例涉及兩個問題：一是：合同明確約定：在約定的期限內(nèi)不提出索賠視為放棄?！具@種約定能否排除訴訟時效的適用】？另一個是【時效的起算點】問題。2年從何時開始算？【上海法院的觀點】是：合同約定的索賠時限不能排除或者限制法律規(guī)定的訴訟時效，雖然沒有在約定的時限內(nèi)提出索賠，并不喪失適用民事訴訟時效要求索賠的權(quán)利。這是很多法官的主流觀點。我們可以這個觀點歸納幾個理由：從索賠內(nèi)容的法律性質(zhì)來看，有很多屬于