關(guān)于“信托計劃”實務(wù)中的法律風(fēng)險-資料下載頁
2025-08-03 00:44本頁面
【正文】 了詳細的規(guī)定。同時，法律也強調(diào)信托公司對固有財產(chǎn)和信托財產(chǎn)，甚至是不同委托人的信托財產(chǎn)，要求應(yīng)當(dāng)分別立帳、分別管理。第二，信托財產(chǎn)必須與所投資的項目資產(chǎn)的權(quán)利人（即信托財產(chǎn)投向的目標(biāo)項目公司，以下簡稱“目標(biāo)項目公司”）的自有財產(chǎn)相區(qū)別，尤其對投資項目所產(chǎn)生的信托收益與目標(biāo)項目人的財產(chǎn)相區(qū)別。這一點，雖然信托法沒有規(guī)定，但是筆者認為這一點意義重大。例如，信托資金采用投資的形式，投資于某一項目公司的部分股權(quán)（非控股股東），在信托股權(quán)與一般股權(quán)并存的條件下，該項目公司其他的對外投資行為如何把握？法律是不是允許這樣做？是否應(yīng)該嚴格限制該公司的其他經(jīng)營行為？對于這點，筆者認為，限制該項目公司的經(jīng)營行為是與法律相抵觸的，但是，可以通過雙方的合同約定，確定信托資金的專款專用制度，將經(jīng)營項目嚴格封閉，以保證信托股權(quán)與其他股權(quán)相區(qū)別，也保證了信托股權(quán)收益的明確性。另外，必須確定該項目公司的封閉性或單一性，即只能經(jīng)營信托投資的、具有穩(wěn)定收益的項目資產(chǎn)或業(yè)務(wù)，而不能經(jīng)營未經(jīng)信托計劃明確列入經(jīng)營范圍的項目資產(chǎn)或業(yè)務(wù)。因此，這類公司在成熟的西方國家稱為“特定交易載體”（Special Purpose Vehicle，即SPV）。目前，采用股權(quán)投入且經(jīng)營具有單一性，并通過股權(quán)溢價而獲得信托收益的最典型案例，就是上海復(fù)興路隧道項目。另外，在信托財產(chǎn)管理中，除了應(yīng)當(dāng)具有信托專業(yè)資格的專業(yè)管理團隊以外，還應(yīng)注意如下：（1）信托業(yè)務(wù)部門應(yīng)當(dāng)在業(yè)務(wù)上獨立于公司的其他部門，且業(yè)務(wù)信息不得與其他部門共享；（2） 不得謀取不當(dāng)利益；（3） 不得挪用于非信托目的的用途；（4） 不得以信托財產(chǎn)對外提供擔(dān)保；（5） 不得以固有財產(chǎn)與信托財產(chǎn)之間、或者不同信托財產(chǎn)之間相互交易；（6） 不得將信托資金投資、放貸于相關(guān)關(guān)系人等等。l 非正常方式實現(xiàn)信托收益的法律風(fēng)險在我國，目前的信托投資市場中公示的法律制度與披露的法律制度尚不健全，信托行業(yè)規(guī)范尚沒有達到如美國、日本等國家那樣成熟。在這樣一個前提下，信托實踐中出現(xiàn)了這樣一個尷尬的格局。投資者無論在獲取信息的途徑上，還是在判斷投資的專業(yè)化程度上，還是在抗風(fēng)險能力上，往往都不及信托公司，處于一種相對弱勢的層面。但是，投資者承擔(dān)的投資風(fēng)險卻遠遠大于信托公司。依《信托法》規(guī)定，信托公司因為失職、違背管理職責(zé)、處理信托事務(wù)不當(dāng)?shù)纫蛩刂率剐磐胸敭a(chǎn)受到損失，應(yīng)當(dāng)由信托公司承擔(dān)責(zé)任。而除了這一點以外，因為“投資有風(fēng)險”已經(jīng)事先告知，所以其他的責(zé)任與風(fēng)險均由投資者自行承擔(dān)。諸如，信托財產(chǎn)的客觀貶值、信托收益的減少、通過主張抵押權(quán)或質(zhì)押權(quán)實現(xiàn)信托收益時支付的成本、信托財產(chǎn)的變現(xiàn)價值與實際市場價值的價差、變現(xiàn)周期過長而產(chǎn)生的損失等等。這樣就使得投資者承擔(dān)著比信托公司多幾倍的責(zé)任與風(fēng)險。實踐中，如果出現(xiàn)因為信托收益（非貸款形式）無法實現(xiàn)預(yù)期的效果，不得不按照非正常的手段，去通過約定的“擔(dān)保方式”實現(xiàn)信托收益。如果信托合同約定，對于受益人的信托收益完全以貨幣的形式體現(xiàn)，這個過程就涉及到信托財產(chǎn)的一個變現(xiàn)問題和評估問題。而這兩個問題都離不開“價值”的范疇，即變現(xiàn)價值和評估價值。倘若出現(xiàn)這種情況，信托公司如果以“獨裁方式”決定，或者以主觀意志為轉(zhuǎn)移地判斷，變現(xiàn)價值與市場價值是公允的、通過主張抵押權(quán)或質(zhì)押權(quán)實現(xiàn)信托受益時而支付的成本是合理的等行為，往往不能得到投資者的真正認同。因為，在投資者責(zé)任與風(fēng)險較多的前提下，無論是由信托公司單方判斷，還是由項目公司單方判斷，或者是由雙方協(xié)商確認，而對項目資產(chǎn)（信托財產(chǎn)）進行評估，其評估價值顯然可能有失公正或缺乏“公信力”。這樣就可能存在信托公司損害投資者利益，或者投資者“誤認為” 信托公司損害了自己的利益的情況。同時，運用不同的評估方法，站在不同的立場，都將會產(chǎn)生不同的評估價值，有時甚至有很大的差異。為此，在信托市場中，難免會出現(xiàn)類似證券市場上，因為大股東或者管理者沒有盡到勤勉盡責(zé)的義務(wù)，而產(chǎn)生中小股東（投資者）集團訴訟的情形。為了能夠避免這種問題和矛盾，筆者建議，再出現(xiàn)上述的幾種情況下，可以由專業(yè)會計事務(wù)所運用幾種不同的評估方法，并在專業(yè)律師事務(wù)所對評估材料的正確性和合法性作出法律意見的條件下，作出一個比較公平、客觀的評估價值，從而避免這種問題發(fā)生的概率。綜上，筆者闡述了在信托公司實行資金信托過程中，可能存在的潛在法律風(fēng)險，但是，這可能只是法律風(fēng)險中的冰山一角。隨著我國資金信托業(yè)的發(fā)展與完善，實踐中還可能碰到新的問題，信托實務(wù)中如何防范這些風(fēng)險，將是法律工作者與信托行業(yè)人員共同關(guān)注的焦點。11 / 11
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