【正文】 注第九屆全國(guó)人大常委會(huì)已把制定“行政強(qiáng)制法”（該法主要用于統(tǒng)一規(guī)范“行政強(qiáng)制執(zhí)行”和“行政強(qiáng)制措施”）列入本屆立法計(jì)劃，全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)已進(jìn)人該法制定的“實(shí)質(zhì)性操作”階段．現(xiàn)在草案已出臺(tái)，并遞交本次人大會(huì)議討論。（三）行政強(qiáng)制的法理依據(jù)。 。 。（四）行政強(qiáng)制立法的現(xiàn)狀：1．德國(guó)行政強(qiáng)制立法問題在100多年以前就引起了德國(guó)重視 。2. 奧地利在行政強(qiáng)制法典化的表現(xiàn)并不遜色 。 3 .美國(guó)同樣重視行政強(qiáng)制的立法問題 。 。 ，分散的立法也并不多見。，就存在行政強(qiáng)制立法 。 （五）行政強(qiáng)制法的基本原則：設(shè)定權(quán)法定，主體法定，手段法定，對(duì)象法定，程序法定。（充分說明理由；充分告誡程序；窮盡非強(qiáng)制手段）。 。（六）行政強(qiáng)制主體 大陸法系各國(guó)或地區(qū)的行政強(qiáng)制執(zhí)行制度，對(duì)于公法上給付義務(wù)之執(zhí)行”，多有移送法院按民事執(zhí)行程序執(zhí)行的規(guī)定，但以執(zhí)行標(biāo)的為區(qū)分，仍有相當(dāng)數(shù)量的執(zhí)行案件由行政機(jī)關(guān)自我強(qiáng)制執(zhí)行。綜觀各國(guó)地區(qū)）的立法及判例，公法上金錢給付義務(wù)的執(zhí)行主體分為以下幾種：（1）法院（2）作出行政行為的行政機(jī)關(guān)（3）專門行使執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān) 公法上行為不作為或容忍義務(wù)的強(qiáng)制執(zhí)行原則上由作出行政行為（行政處分）、課以義務(wù)的行政機(jī)關(guān)執(zhí)行，但此類執(zhí)行依其執(zhí)行方法分類，可區(qū)分為“間接強(qiáng)制”和“直接強(qiáng)制”兩種。： 從中國(guó)大陸行政強(qiáng)制執(zhí)行立法可以看出行政強(qiáng)制強(qiáng)執(zhí)行以法院為主，以行政機(jī)關(guān)為輔。 現(xiàn)行的行政強(qiáng)制主體的設(shè)置存在的問題可以歸納方面：（1）行政機(jī)關(guān)擁有的自行強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)非常有限致使行政權(quán)疲軟，影響行政效能的正常發(fā)揮；（2）申請(qǐng)人人民法院強(qiáng)制執(zhí)行案件過多，使人民法院負(fù)擔(dān)過于沉重，削弱了人民法院自身的審判職能和執(zhí)行職能。（3）執(zhí)行主體混亂，使行政相對(duì)人的合法權(quán)益得不到充分保障。（七）中國(guó)現(xiàn)行行政強(qiáng)制的基本手段 執(zhí)行性行政強(qiáng)制手段即行政強(qiáng)制執(zhí)行手段實(shí)施可通過兩種不同的途徑，即行政機(jī)關(guān)自行強(qiáng)制執(zhí)行和申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。 行政強(qiáng)制執(zhí)行手段可分為以下三類：（1）代執(zhí)行 代執(zhí)行也稱代履行是指義務(wù)人不履行法律法規(guī)等規(guī)定的或者行政行為所確定的可代替作為義務(wù)，由行政主體或第三人代為履行并向義務(wù)人征收必要費(fèi)用的行政強(qiáng)制行為。主要包括以下具體手段：①?gòu)?qiáng)制拆遷。②強(qiáng)制拆除。③強(qiáng)制清除。④代為恢復(fù)原狀。⑤強(qiáng)制處理（置）。⑥強(qiáng)制治理 。⑦強(qiáng)制修理。（2）執(zhí)行罰 亦稱強(qiáng)制金，是指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)拒不履行法定義務(wù)或已生效的具體行政行為的相對(duì)人科以新的金錢給付義務(wù)，以迫使其履行的強(qiáng)制執(zhí)行措施。主要有以下幾種手段：①加收滯納金。②加收滯報(bào)金。③加處罰款。（3）直接強(qiáng)制 在采用代執(zhí)行、執(zhí)行罰等間接手段不能達(dá)到執(zhí)行目的，或無法采用間接手段時(shí)，有執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可依法對(duì)義務(wù)人的人身或財(cái)產(chǎn)直接實(shí)施強(qiáng)制，迫使其履行義務(wù)或?qū)崿F(xiàn)與履行義務(wù)相同的狀態(tài)。根據(jù)法律規(guī)定，直接強(qiáng)制的手段主要有：①?gòu)?qiáng)制傳喚。②強(qiáng)制拘留。③強(qiáng)制服役。④強(qiáng)制收繳。⑤強(qiáng)制收購(gòu)。⑥強(qiáng)制收兌。⑦強(qiáng)制結(jié)匯。⑧強(qiáng)制拍賣。⑨強(qiáng)制變賣。⑩強(qiáng)制劃撥。⑾強(qiáng)制扣繳。 非執(zhí)行性行政強(qiáng)制手段即行政訴訟法第11條第1款第2項(xiàng)規(guī)定的“行政強(qiáng)制措施。根據(jù)適用條件，非執(zhí)行性行政強(qiáng)制手段又有一般強(qiáng)制與即時(shí)強(qiáng)制之分。（1）一般強(qiáng)制我國(guó)法律規(guī)定的一般強(qiáng)制手段包括：①?gòu)?qiáng)制檢查：指行政主體為了實(shí)現(xiàn)行政目的，依據(jù)其職權(quán)，對(duì)一定范圍內(nèi)的行政相對(duì)人強(qiáng)制進(jìn)行的、能夠影響該相對(duì)人權(quán)益的檢查、了解等收集信息的活動(dòng)強(qiáng)制檢查具體有下列手段：盤問檢查、訊問查證 、搜查 、現(xiàn)場(chǎng)檢查、查驗(yàn)、診驗(yàn)或留驗(yàn)。②強(qiáng)制檢疫：指有關(guān)行政主體為了防止人類、動(dòng)物及動(dòng)物產(chǎn)品植物及植物產(chǎn)品的傳染性疾病從外地（或可能染有傳染病的傳染病區(qū)）傳入本地區(qū)，依法對(duì)出入境的交通工具和人員、國(guó)內(nèi)交通工具、出入境的動(dòng)植物等進(jìn)行檢查、留驗(yàn)、隔離、監(jiān)測(cè)等的一種行政強(qiáng)制手段。 ③強(qiáng)制保全：指行政主體在由于相對(duì)一方的行為可能使行政決定難以做出或作出的行政決定難以執(zhí)行的情況下，：查封、扣押、凍結(jié)、證據(jù)登記保存。④強(qiáng)制銷毀：指行政主體在行政管理過程中，為預(yù)防、控制、消除某種社會(huì)危險(xiǎn)事態(tài)的發(fā)生與蔓延，依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定，直接或間接地對(duì)某種具有特殊社會(huì)危害性的物體予以焚毀、深埋或者破壞的一種行政強(qiáng)制手段。 ⑤勞動(dòng)教養(yǎng)：指對(duì)有違法行為但尚未構(gòu)成犯或雖構(gòu)成犯罪但不夠刑事處分的人，依照有關(guān)法律和法規(guī)的規(guī)定將其收容于勞動(dòng)教養(yǎng)場(chǎng)所，實(shí)行強(qiáng)制性教育改造的一種行政措施。 ⑥強(qiáng)制戒毒：指對(duì)吸食、注射毒品成癮人員，在一定時(shí)期內(nèi)通過行政措施對(duì)其強(qiáng)制進(jìn)行藥物治療、心理治療和法制教育、道德教育，使其戒除毒癮。 ⑦收容：包括收容教育、收容教養(yǎng)、收容遣送等 ⑧管制：是一系列具體管制手段的總稱，包括交通管制、現(xiàn)場(chǎng)管制、防火管制、特別管制。⑨取締：指依法具有行政強(qiáng)制取締權(quán)的行政主體對(duì)法律法規(guī)所規(guī)定的取締對(duì)象實(shí)施的一種行政強(qiáng)制措施。 （2）即時(shí)強(qiáng)制：即時(shí)強(qiáng)制手段根據(jù)其目的，可分為以下兩類： 第一類是即時(shí)強(qiáng)制預(yù)防手段行政即時(shí)強(qiáng)制預(yù)防是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)人員對(duì)即將危害社會(huì)的人或物采取強(qiáng)制措施，以預(yù)防危害事件的發(fā)生這類手段具體有：①封鎖。②隔離。③疏散。④強(qiáng)制約束。⑤緊急免疫接種。 第二類是即時(shí)強(qiáng)制制止手段。行政即時(shí)強(qiáng)制制止是指行政主體及其行政人對(duì)正在危害社會(huì)的行為采取的即時(shí)強(qiáng)制具體包括：①立即拘留。②強(qiáng)行帶離。③強(qiáng)行驅(qū)散。（八）中國(guó)行政強(qiáng)制手段之現(xiàn)狀分析與思考：。 。 。第十章 行政主體實(shí)施的其他行為一、行政指導(dǎo)行為（一）行政指導(dǎo)的概念與特征：　　所謂行政指導(dǎo)，是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)在其所管轄事務(wù)的范圍內(nèi)，對(duì)于特定的行政相對(duì)人運(yùn)用非強(qiáng)制性手段，獲得相對(duì)人的同意或協(xié)助，指導(dǎo)行政相對(duì)人采取或不采取某種行為，以實(shí)現(xiàn)一定行政目的的行為。行政指導(dǎo)是行政機(jī)關(guān)的一種重要的行為形式，以行政指導(dǎo)方法調(diào)整行政機(jī)關(guān)同行政相對(duì)人之間的關(guān)系，形成行政指導(dǎo)關(guān)系。行政指導(dǎo)具有如下法律特征：①行政指導(dǎo)具有非強(qiáng)制性。 ②行政指導(dǎo)具有準(zhǔn)行政性。 ③行政指導(dǎo)具有能動(dòng)性。 ④行政指導(dǎo)關(guān)系中行政主體具有優(yōu)越性。 （二）行政指導(dǎo)的方式和種類　　行政指導(dǎo)，通常采用說服、教育、示范、勸告、建議、協(xié)商、政策指導(dǎo)、提供經(jīng)費(fèi)幫助、提供知識(shí)、技術(shù)幫助等非強(qiáng)制性手段和方法。（三）實(shí)施行政指導(dǎo)的條件1．行政指導(dǎo)必須是屬于該行政機(jī)關(guān)權(quán)限范圍的事項(xiàng)。2．行政指導(dǎo)也要服從法律優(yōu)先的原則，不能與法律明方規(guī)定及法律的一般原則相抵觸。3．行政指導(dǎo)要求相對(duì)人協(xié)助具有任意性，所以，對(duì)相對(duì)人可以任意放棄或處分其利益進(jìn)行限制的行政指導(dǎo)，即使是法定外的行政指導(dǎo)，也應(yīng)予以允許。 4．當(dāng)行政指導(dǎo)的要件由法律規(guī)定時(shí)，行政指導(dǎo)的權(quán)限自身受法律制約，因此，不能允許進(jìn)行違反該要件的行政指導(dǎo)。（四）行政指導(dǎo)的原則： 二、行政合同（一）行政合同的歷史和理論背景。，由于實(shí)行一元化普通法院裁判制度，不注重公法與私法的劃分，因此沒有明確的行政合同或行政契約的概念。但這不等于說，英美國(guó)家沒有行政合同這類行為以及調(diào)整這些行為的規(guī)則。，與是否承認(rèn)公法與私法的劃分沒有必然的聯(lián)系，但與政府管理體制以及與此相適應(yīng)的管理觀念有直接的關(guān)系。（二）行政合同的概念和特征　　行政合同是指行政主體之間，或行政主體與相對(duì)人之間，為實(shí)現(xiàn)國(guó)家行政管理的某些目標(biāo)，而依法簽訂的協(xié)議。行政合同即有國(guó)家行政的特點(diǎn)，又有合同的一般特點(diǎn)。行政特點(diǎn)和合同特點(diǎn)的結(jié)合，構(gòu)成了行政合同的特征。特征：①行政合同的雙方當(dāng)事人中，必有一方是行政主體。 ②簽訂行政合同的目的在于實(shí)施國(guó)家行政管理的目標(biāo)，行政合同的內(nèi)容涉及到國(guó)家和社會(huì)的公共事務(wù)。因此，它受法律的特別護(hù)，由不同于一般民法規(guī)則的調(diào)整。③行政合同以雙方當(dāng)事人意思表示一致為成立要件，不能以行政命令強(qiáng)迫當(dāng)事人簽訂行政合同。這正是行政合同不同于具體行政行為的區(qū)別所在。④在行政合同的履行、變更或解除中，行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)。 （三）行政合同行為　　行政主體簽訂、履行、變更或解除行政合同的各種活動(dòng)構(gòu)成了行政合同行為。行政合同行為即不全是行政行為，也不全是民事行為，它是一種與行政相關(guān)的行為。　　行政合同的締結(jié)同一般民事合同締結(jié)的規(guī)則沒有什么區(qū)別，須經(jīng)要約和承諾過程。但行政合同大多由行政主體提出要約。行政主體締結(jié)行政合同須遵循三個(gè)規(guī)則：（1）出于行政需要； （2）不超越行政權(quán)限； （3）內(nèi)容與范圍為法律所允許。：招標(biāo)、拍賣、協(xié)議（四）行政合同的基本內(nèi)容　　行政合同的基本內(nèi)容，是指行政合同主體在行政合同中應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利和履行的義務(wù)。1行政機(jī)關(guān)的權(quán)利義務(wù)①行政機(jī)關(guān)的權(quán)利。（1）選擇相對(duì)方的權(quán)利。 （2）對(duì)合同履行的監(jiān)督權(quán)和指揮權(quán)。（3）單方變更和解除合同權(quán)。 （4）制裁權(quán)。 ②行政機(jī)關(guān)的義務(wù)（1）依法履行合同的義務(wù)。 （2）兌現(xiàn)為相對(duì)人履行合同提供的優(yōu)惠。（3） 特權(quán)行為的補(bǔ)償義務(wù)。 （4）損害賠償。 （5）支付報(bào)酬。 2相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)①相對(duì)人的權(quán)利。（1）取得報(bào)酬權(quán)。（2）取得優(yōu)惠權(quán)。（3）損害賠償請(qǐng)求權(quán)。（4）損失補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)。 ②相對(duì)人的義務(wù)。（1）全面、完全履行合同的義務(wù)。相對(duì)人的首要義務(wù)是按照合同的要求，在約定期限內(nèi)認(rèn)真履行合同義務(wù)。 （2）接受行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督、指揮的義務(wù)。 （五）行政合同的履行　　行政合同締結(jié)后，對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生約束力，當(dāng)事人必須按照合同的約定履行各自的義務(wù)，以實(shí)現(xiàn)締結(jié)合同的目的。行政合同的履行要遵循以下的規(guī)則：。 。 、適當(dāng)履行原則。 。 （六）行政合同的變更、解除和終止、解除的含義：①行政合同的變更指在合同的履行過程中，對(duì)行政合同的主體、客體和內(nèi)容條款作修改、補(bǔ)充和限制等。②行政合同的解除指行政合同訂立后，尚未完全履行前，當(dāng)事人雙方提前終止合同，從而使因合同所生的債權(quán)債務(wù)消滅。行政合同的解除方式主要有兩種：－是行政機(jī)關(guān)單方解除。二是協(xié)議解除。2．行政合同變更、解除的條件：（1）相對(duì)人提出變更或解除合同的意思表示，不損害公共利益，行政機(jī)關(guān)同意的；（2）國(guó)家的法律、政策發(fā)行重大調(diào)整，使原合同的履行需要作重大調(diào)整或不可能再履行的，行政機(jī)關(guān)可單方變更或解除合同；（3）相對(duì)人由于經(jīng)營(yíng)不善虧損等原因確實(shí)無法履行合同的，可以變更或解除合同；（4）由于不可抗力等原因致使合同無法履行時(shí)，可以變更或解除合同；（5）由于一方違約，致使合同的履行成為不必要的，可以變更或解除合同。如果是相對(duì)人違約，行政機(jī)關(guān)有權(quán)單方變更或解除合同，同時(shí)對(duì)相對(duì)人進(jìn)行制裁；如果是行政機(jī)關(guān)違約致使行政合同尤法履行，相對(duì)人可要求變更或解除合同，并可要求行政機(jī)關(guān)賠償其所受的損害。3．行政合同變更和解除的法律后果：　　行政合同的變更一般不涉及已履行的部分，只對(duì)未履行的部分生效。合同變更后，當(dāng)事人不再 按原來的合同履行，按變更后的合同履行。行政合同解除后，當(dāng)事人原來約定的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系消滅，彼此不再享有原來約定的權(quán)利，也不負(fù)擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)、行政機(jī)關(guān)由于公共利益的需要單方變更解除合同的，要對(duì)由此給相對(duì)人造成的損失予以補(bǔ)償；行政機(jī)關(guān)由于過錯(cuò)導(dǎo)致變更或解除合同的，要賠償因此給相對(duì)人造成的損害。行政合同的終止指當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)已消滅。導(dǎo)致行政臺(tái)同終止的情形主要有：（1）合同履行完畢；（2）雙方一同意解除合同。（3）行政機(jī)關(guān)單方面解除合同。（4）因不可抗力導(dǎo)致合同的履行不可能；（5）因一方或雙方的過錯(cuò)，有權(quán)機(jī)關(guān)決定或人民法院判決解除合同。三、國(guó)家行為（一）國(guó)家行為的涵義和特征　　行政法學(xué)上討論的國(guó)家行為，特指涉及重大國(guó)家利益，具有很強(qiáng)的政治性，因而被排除在司法審查對(duì)象之外的統(tǒng)治行為。國(guó)家行為又稱統(tǒng)治行為、政治行為或政府行為。中國(guó)國(guó)家行為特征：1．國(guó)家行為是涉及重大國(guó)家利益，具有很強(qiáng)的政治性行為。 2．國(guó)家行為與行政相關(guān)聯(lián)，但不屬于行政行為。 3．國(guó)家行為不能成為司法審查的對(duì)象。 （二）國(guó)家行為的內(nèi)容：1國(guó)防行為 2外交行為 3軍事行為 4緊急行政權(quán)行為 5重大國(guó)家公益行為6其它國(guó)家行為（三）對(duì)國(guó)家行為排除司法審查的理由：　　國(guó)家行為的一個(gè)最主要的特征在于，它不受司法審查。關(guān)于國(guó)家行為排除司法審查的理論基礎(chǔ)，主要存在如下兩種觀點(diǎn)：①法院自我限制說。②權(quán)利構(gòu)造、本質(zhì)和機(jī)能說。四、行政事實(shí)行為（一）行政事實(shí)行為的概念：　　是指行政主體以不產(chǎn)生法律約束力而以影響或改變事實(shí)狀態(tài)為目的實(shí)施的行為。（二）行政事實(shí)行為的特征： （三）行政事實(shí)行為的構(gòu)成： 2是行政主體基于行政職權(quán)實(shí)施的行為 （四）事實(shí)行政行為的種類：1. 認(rèn)知表示行為 第十一章　　行政程序一、行政程序概述（一）行政程序的概念：關(guān)于行政程序的概念有三種說法：1．認(rèn)為行政程序就是行政訴訟。 2．認(rèn)為行政程序是指行政主體的行政活動(dòng)程序。 3．認(rèn)為行政程序既包括行政訴訟程序，也包括行政活動(dòng)程序。 我們認(rèn)為，行政程序是指行政主體實(shí)施行政行為的時(shí)間與空間方式，也即行政主體在實(shí)施行政行為時(shí)必須遵循的步驟、方式之總稱。 （二）行政程序的法律意義：1．行政程序合法、適當(dāng)是行政行為的有效要件之一。 2．行政程序違法、失當(dāng)可以構(gòu)成相對(duì)人申請(qǐng)復(fù)議、提起訴訟的理由之一。 3．行政程序違法、失當(dāng)可以構(gòu)成權(quán)力機(jī)關(guān)和上級(jí)行政機(jī)關(guān)撤銷其行為的理由之一。 4．行政程序構(gòu)成行政審查（行政復(fù)議）和司法審查（行政訴訟）的內(nèi)容之一。 （三）行政程序的價(jià)值：二、行政程序的分類（一）抽象行政行為程序與具體行政行為程序： 抽象行政行為程序，系指行政主體實(shí)施抽象行政行為所必須遵循的程序。范圍涉及國(guó)務(wù)院制定行政法規(guī)，國(guó)務(wù)院各部門制定部委規(guī)章，省、自治區(qū)、直轄區(qū)以及省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府制定地方政府