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自學(xué)考試行政法學(xué)筆記-資料下載頁(yè)

2025-06-29 04:45本頁(yè)面
  

【正文】 注第九屆全國(guó)人大常委會(huì)已把制定“行政強(qiáng)制法”(該法主要用于統(tǒng)一規(guī)范“行政強(qiáng)制執(zhí)行”和“行政強(qiáng)制措施”)列入本屆立法計(jì)劃,全國(guó)人大常委會(huì)法制工作委員會(huì)已進(jìn)人該法制定的“實(shí)質(zhì)性操作”階段.現(xiàn)在草案已出臺(tái),并遞交本次人大會(huì)議討論。(三)行政強(qiáng)制的法理依據(jù)。 。 。(四)行政強(qiáng)制立法的現(xiàn)狀:1.德國(guó)行政強(qiáng)制立法問題在100多年以前就引起了德國(guó)重視 。2. 奧地利在行政強(qiáng)制法典化的表現(xiàn)并不遜色 。 3 .美國(guó)同樣重視行政強(qiáng)制的立法問題 。 。 ,分散的立法也并不多見。,就存在行政強(qiáng)制立法 。 (五)行政強(qiáng)制法的基本原則:設(shè)定權(quán)法定,主體法定,手段法定,對(duì)象法定,程序法定。(充分說明理由;充分告誡程序;窮盡非強(qiáng)制手段)。 。(六)行政強(qiáng)制主體 大陸法系各國(guó)或地區(qū)的行政強(qiáng)制執(zhí)行制度,對(duì)于公法上給付義務(wù)之執(zhí)行”,多有移送法院按民事執(zhí)行程序執(zhí)行的規(guī)定,但以執(zhí)行標(biāo)的為區(qū)分,仍有相當(dāng)數(shù)量的執(zhí)行案件由行政機(jī)關(guān)自我強(qiáng)制執(zhí)行。綜觀各國(guó)地區(qū))的立法及判例,公法上金錢給付義務(wù)的執(zhí)行主體分為以下幾種:(1)法院(2)作出行政行為的行政機(jī)關(guān)(3)專門行使執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān) 公法上行為不作為或容忍義務(wù)的強(qiáng)制執(zhí)行原則上由作出行政行為(行政處分)、課以義務(wù)的行政機(jī)關(guān)執(zhí)行,但此類執(zhí)行依其執(zhí)行方法分類,可區(qū)分為“間接強(qiáng)制”和“直接強(qiáng)制”兩種。: 從中國(guó)大陸行政強(qiáng)制執(zhí)行立法可以看出行政強(qiáng)制強(qiáng)執(zhí)行以法院為主,以行政機(jī)關(guān)為輔。 現(xiàn)行的行政強(qiáng)制主體的設(shè)置存在的問題可以歸納方面:(1)行政機(jī)關(guān)擁有的自行強(qiáng)制執(zhí)行權(quán)非常有限致使行政權(quán)疲軟,影響行政效能的正常發(fā)揮;(2)申請(qǐng)人人民法院強(qiáng)制執(zhí)行案件過多,使人民法院負(fù)擔(dān)過于沉重,削弱了人民法院自身的審判職能和執(zhí)行職能。(3)執(zhí)行主體混亂,使行政相對(duì)人的合法權(quán)益得不到充分保障。(七)中國(guó)現(xiàn)行行政強(qiáng)制的基本手段 執(zhí)行性行政強(qiáng)制手段即行政強(qiáng)制執(zhí)行手段實(shí)施可通過兩種不同的途徑,即行政機(jī)關(guān)自行強(qiáng)制執(zhí)行和申請(qǐng)人民法院強(qiáng)制執(zhí)行。 行政強(qiáng)制執(zhí)行手段可分為以下三類:(1)代執(zhí)行 代執(zhí)行也稱代履行是指義務(wù)人不履行法律法規(guī)等規(guī)定的或者行政行為所確定的可代替作為義務(wù),由行政主體或第三人代為履行并向義務(wù)人征收必要費(fèi)用的行政強(qiáng)制行為。主要包括以下具體手段:①?gòu)?qiáng)制拆遷。②強(qiáng)制拆除。③強(qiáng)制清除。④代為恢復(fù)原狀。⑤強(qiáng)制處理(置)。⑥強(qiáng)制治理 。⑦強(qiáng)制修理。(2)執(zhí)行罰 亦稱強(qiáng)制金,是指有關(guān)國(guó)家機(jī)關(guān)對(duì)拒不履行法定義務(wù)或已生效的具體行政行為的相對(duì)人科以新的金錢給付義務(wù),以迫使其履行的強(qiáng)制執(zhí)行措施。主要有以下幾種手段:①加收滯納金。②加收滯報(bào)金。③加處罰款。(3)直接強(qiáng)制 在采用代執(zhí)行、執(zhí)行罰等間接手段不能達(dá)到執(zhí)行目的,或無法采用間接手段時(shí),有執(zhí)行權(quán)的行政機(jī)關(guān)可依法對(duì)義務(wù)人的人身或財(cái)產(chǎn)直接實(shí)施強(qiáng)制,迫使其履行義務(wù)或?qū)崿F(xiàn)與履行義務(wù)相同的狀態(tài)。根據(jù)法律規(guī)定,直接強(qiáng)制的手段主要有:①?gòu)?qiáng)制傳喚。②強(qiáng)制拘留。③強(qiáng)制服役。④強(qiáng)制收繳。⑤強(qiáng)制收購(gòu)。⑥強(qiáng)制收兌。⑦強(qiáng)制結(jié)匯。⑧強(qiáng)制拍賣。⑨強(qiáng)制變賣。⑩強(qiáng)制劃撥。⑾強(qiáng)制扣繳。 非執(zhí)行性行政強(qiáng)制手段即行政訴訟法第11條第1款第2項(xiàng)規(guī)定的“行政強(qiáng)制措施。根據(jù)適用條件,非執(zhí)行性行政強(qiáng)制手段又有一般強(qiáng)制與即時(shí)強(qiáng)制之分。(1)一般強(qiáng)制我國(guó)法律規(guī)定的一般強(qiáng)制手段包括:①?gòu)?qiáng)制檢查:指行政主體為了實(shí)現(xiàn)行政目的,依據(jù)其職權(quán),對(duì)一定范圍內(nèi)的行政相對(duì)人強(qiáng)制進(jìn)行的、能夠影響該相對(duì)人權(quán)益的檢查、了解等收集信息的活動(dòng)強(qiáng)制檢查具體有下列手段:盤問檢查、訊問查證 、搜查 、現(xiàn)場(chǎng)檢查、查驗(yàn)、診驗(yàn)或留驗(yàn)。②強(qiáng)制檢疫:指有關(guān)行政主體為了防止人類、動(dòng)物及動(dòng)物產(chǎn)品植物及植物產(chǎn)品的傳染性疾病從外地(或可能染有傳染病的傳染病區(qū))傳入本地區(qū),依法對(duì)出入境的交通工具和人員、國(guó)內(nèi)交通工具、出入境的動(dòng)植物等進(jìn)行檢查、留驗(yàn)、隔離、監(jiān)測(cè)等的一種行政強(qiáng)制手段。 ③強(qiáng)制保全:指行政主體在由于相對(duì)一方的行為可能使行政決定難以做出或作出的行政決定難以執(zhí)行的情況下,:查封、扣押、凍結(jié)、證據(jù)登記保存。④強(qiáng)制銷毀:指行政主體在行政管理過程中,為預(yù)防、控制、消除某種社會(huì)危險(xiǎn)事態(tài)的發(fā)生與蔓延,依照法律、法規(guī)或者規(guī)章的規(guī)定,直接或間接地對(duì)某種具有特殊社會(huì)危害性的物體予以焚毀、深埋或者破壞的一種行政強(qiáng)制手段。 ⑤勞動(dòng)教養(yǎng):指對(duì)有違法行為但尚未構(gòu)成犯或雖構(gòu)成犯罪但不夠刑事處分的人,依照有關(guān)法律和法規(guī)的規(guī)定將其收容于勞動(dòng)教養(yǎng)場(chǎng)所,實(shí)行強(qiáng)制性教育改造的一種行政措施。 ⑥強(qiáng)制戒毒:指對(duì)吸食、注射毒品成癮人員,在一定時(shí)期內(nèi)通過行政措施對(duì)其強(qiáng)制進(jìn)行藥物治療、心理治療和法制教育、道德教育,使其戒除毒癮。 ⑦收容:包括收容教育、收容教養(yǎng)、收容遣送等 ⑧管制:是一系列具體管制手段的總稱,包括交通管制、現(xiàn)場(chǎng)管制、防火管制、特別管制。⑨取締:指依法具有行政強(qiáng)制取締權(quán)的行政主體對(duì)法律法規(guī)所規(guī)定的取締對(duì)象實(shí)施的一種行政強(qiáng)制措施。 (2)即時(shí)強(qiáng)制:即時(shí)強(qiáng)制手段根據(jù)其目的,可分為以下兩類: 第一類是即時(shí)強(qiáng)制預(yù)防手段行政即時(shí)強(qiáng)制預(yù)防是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)及其公務(wù)人員對(duì)即將危害社會(huì)的人或物采取強(qiáng)制措施,以預(yù)防危害事件的發(fā)生這類手段具體有:①封鎖。②隔離。③疏散。④強(qiáng)制約束。⑤緊急免疫接種。 第二類是即時(shí)強(qiáng)制制止手段。行政即時(shí)強(qiáng)制制止是指行政主體及其行政人對(duì)正在危害社會(huì)的行為采取的即時(shí)強(qiáng)制具體包括:①立即拘留。②強(qiáng)行帶離。③強(qiáng)行驅(qū)散。(八)中國(guó)行政強(qiáng)制手段之現(xiàn)狀分析與思考:。 。 。第十章 行政主體實(shí)施的其他行為一、行政指導(dǎo)行為(一)行政指導(dǎo)的概念與特征:  所謂行政指導(dǎo),是指國(guó)家行政機(jī)關(guān)在其所管轄事務(wù)的范圍內(nèi),對(duì)于特定的行政相對(duì)人運(yùn)用非強(qiáng)制性手段,獲得相對(duì)人的同意或協(xié)助,指導(dǎo)行政相對(duì)人采取或不采取某種行為,以實(shí)現(xiàn)一定行政目的的行為。行政指導(dǎo)是行政機(jī)關(guān)的一種重要的行為形式,以行政指導(dǎo)方法調(diào)整行政機(jī)關(guān)同行政相對(duì)人之間的關(guān)系,形成行政指導(dǎo)關(guān)系。行政指導(dǎo)具有如下法律特征:①行政指導(dǎo)具有非強(qiáng)制性。 ②行政指導(dǎo)具有準(zhǔn)行政性。 ③行政指導(dǎo)具有能動(dòng)性。 ④行政指導(dǎo)關(guān)系中行政主體具有優(yōu)越性。 (二)行政指導(dǎo)的方式和種類  行政指導(dǎo),通常采用說服、教育、示范、勸告、建議、協(xié)商、政策指導(dǎo)、提供經(jīng)費(fèi)幫助、提供知識(shí)、技術(shù)幫助等非強(qiáng)制性手段和方法。(三)實(shí)施行政指導(dǎo)的條件1.行政指導(dǎo)必須是屬于該行政機(jī)關(guān)權(quán)限范圍的事項(xiàng)。2.行政指導(dǎo)也要服從法律優(yōu)先的原則,不能與法律明方規(guī)定及法律的一般原則相抵觸。3.行政指導(dǎo)要求相對(duì)人協(xié)助具有任意性,所以,對(duì)相對(duì)人可以任意放棄或處分其利益進(jìn)行限制的行政指導(dǎo),即使是法定外的行政指導(dǎo),也應(yīng)予以允許。 4.當(dāng)行政指導(dǎo)的要件由法律規(guī)定時(shí),行政指導(dǎo)的權(quán)限自身受法律制約,因此,不能允許進(jìn)行違反該要件的行政指導(dǎo)。(四)行政指導(dǎo)的原則: 二、行政合同(一)行政合同的歷史和理論背景。,由于實(shí)行一元化普通法院裁判制度,不注重公法與私法的劃分,因此沒有明確的行政合同或行政契約的概念。但這不等于說,英美國(guó)家沒有行政合同這類行為以及調(diào)整這些行為的規(guī)則。,與是否承認(rèn)公法與私法的劃分沒有必然的聯(lián)系,但與政府管理體制以及與此相適應(yīng)的管理觀念有直接的關(guān)系。(二)行政合同的概念和特征  行政合同是指行政主體之間,或行政主體與相對(duì)人之間,為實(shí)現(xiàn)國(guó)家行政管理的某些目標(biāo),而依法簽訂的協(xié)議。行政合同即有國(guó)家行政的特點(diǎn),又有合同的一般特點(diǎn)。行政特點(diǎn)和合同特點(diǎn)的結(jié)合,構(gòu)成了行政合同的特征。特征:①行政合同的雙方當(dāng)事人中,必有一方是行政主體。 ②簽訂行政合同的目的在于實(shí)施國(guó)家行政管理的目標(biāo),行政合同的內(nèi)容涉及到國(guó)家和社會(huì)的公共事務(wù)。因此,它受法律的特別護(hù),由不同于一般民法規(guī)則的調(diào)整。③行政合同以雙方當(dāng)事人意思表示一致為成立要件,不能以行政命令強(qiáng)迫當(dāng)事人簽訂行政合同。這正是行政合同不同于具體行政行為的區(qū)別所在。④在行政合同的履行、變更或解除中,行政主體享有行政優(yōu)益權(quán)。 (三)行政合同行為  行政主體簽訂、履行、變更或解除行政合同的各種活動(dòng)構(gòu)成了行政合同行為。行政合同行為即不全是行政行為,也不全是民事行為,它是一種與行政相關(guān)的行為。  行政合同的締結(jié)同一般民事合同締結(jié)的規(guī)則沒有什么區(qū)別,須經(jīng)要約和承諾過程。但行政合同大多由行政主體提出要約。行政主體締結(jié)行政合同須遵循三個(gè)規(guī)則:(1)出于行政需要; (2)不超越行政權(quán)限; (3)內(nèi)容與范圍為法律所允許。:招標(biāo)、拍賣、協(xié)議(四)行政合同的基本內(nèi)容  行政合同的基本內(nèi)容,是指行政合同主體在行政合同中應(yīng)當(dāng)享有的權(quán)利和履行的義務(wù)。1行政機(jī)關(guān)的權(quán)利義務(wù)①行政機(jī)關(guān)的權(quán)利。(1)選擇相對(duì)方的權(quán)利。 (2)對(duì)合同履行的監(jiān)督權(quán)和指揮權(quán)。(3)單方變更和解除合同權(quán)。 (4)制裁權(quán)。 ②行政機(jī)關(guān)的義務(wù)(1)依法履行合同的義務(wù)。 (2)兌現(xiàn)為相對(duì)人履行合同提供的優(yōu)惠。(3) 特權(quán)行為的補(bǔ)償義務(wù)。 (4)損害賠償。 (5)支付報(bào)酬。 2相對(duì)人的權(quán)利義務(wù)①相對(duì)人的權(quán)利。(1)取得報(bào)酬權(quán)。(2)取得優(yōu)惠權(quán)。(3)損害賠償請(qǐng)求權(quán)。(4)損失補(bǔ)償請(qǐng)求權(quán)。 ②相對(duì)人的義務(wù)。(1)全面、完全履行合同的義務(wù)。相對(duì)人的首要義務(wù)是按照合同的要求,在約定期限內(nèi)認(rèn)真履行合同義務(wù)。 (2)接受行政機(jī)關(guān)的監(jiān)督、指揮的義務(wù)。 (五)行政合同的履行  行政合同締結(jié)后,對(duì)當(dāng)事人產(chǎn)生約束力,當(dāng)事人必須按照合同的約定履行各自的義務(wù),以實(shí)現(xiàn)締結(jié)合同的目的。行政合同的履行要遵循以下的規(guī)則:。 。 、適當(dāng)履行原則。 。 (六)行政合同的變更、解除和終止、解除的含義:①行政合同的變更指在合同的履行過程中,對(duì)行政合同的主體、客體和內(nèi)容條款作修改、補(bǔ)充和限制等。②行政合同的解除指行政合同訂立后,尚未完全履行前,當(dāng)事人雙方提前終止合同,從而使因合同所生的債權(quán)債務(wù)消滅。行政合同的解除方式主要有兩種:-是行政機(jī)關(guān)單方解除。二是協(xié)議解除。2.行政合同變更、解除的條件:(1)相對(duì)人提出變更或解除合同的意思表示,不損害公共利益,行政機(jī)關(guān)同意的;(2)國(guó)家的法律、政策發(fā)行重大調(diào)整,使原合同的履行需要作重大調(diào)整或不可能再履行的,行政機(jī)關(guān)可單方變更或解除合同;(3)相對(duì)人由于經(jīng)營(yíng)不善虧損等原因確實(shí)無法履行合同的,可以變更或解除合同;(4)由于不可抗力等原因致使合同無法履行時(shí),可以變更或解除合同;(5)由于一方違約,致使合同的履行成為不必要的,可以變更或解除合同。如果是相對(duì)人違約,行政機(jī)關(guān)有權(quán)單方變更或解除合同,同時(shí)對(duì)相對(duì)人進(jìn)行制裁;如果是行政機(jī)關(guān)違約致使行政合同尤法履行,相對(duì)人可要求變更或解除合同,并可要求行政機(jī)關(guān)賠償其所受的損害。3.行政合同變更和解除的法律后果:  行政合同的變更一般不涉及已履行的部分,只對(duì)未履行的部分生效。合同變更后,當(dāng)事人不再 按原來的合同履行,按變更后的合同履行。行政合同解除后,當(dāng)事人原來約定的權(quán)利、義務(wù)關(guān)系消滅,彼此不再享有原來約定的權(quán)利,也不負(fù)擔(dān)相應(yīng)的義務(wù)、行政機(jī)關(guān)由于公共利益的需要單方變更解除合同的,要對(duì)由此給相對(duì)人造成的損失予以補(bǔ)償;行政機(jī)關(guān)由于過錯(cuò)導(dǎo)致變更或解除合同的,要賠償因此給相對(duì)人造成的損害。行政合同的終止指當(dāng)事人雙方權(quán)利義務(wù)已消滅。導(dǎo)致行政臺(tái)同終止的情形主要有:(1)合同履行完畢;(2)雙方一同意解除合同。(3)行政機(jī)關(guān)單方面解除合同。(4)因不可抗力導(dǎo)致合同的履行不可能;(5)因一方或雙方的過錯(cuò),有權(quán)機(jī)關(guān)決定或人民法院判決解除合同。三、國(guó)家行為(一)國(guó)家行為的涵義和特征  行政法學(xué)上討論的國(guó)家行為,特指涉及重大國(guó)家利益,具有很強(qiáng)的政治性,因而被排除在司法審查對(duì)象之外的統(tǒng)治行為。國(guó)家行為又稱統(tǒng)治行為、政治行為或政府行為。中國(guó)國(guó)家行為特征:1.國(guó)家行為是涉及重大國(guó)家利益,具有很強(qiáng)的政治性行為。 2.國(guó)家行為與行政相關(guān)聯(lián),但不屬于行政行為。 3.國(guó)家行為不能成為司法審查的對(duì)象。 (二)國(guó)家行為的內(nèi)容:1國(guó)防行為 2外交行為 3軍事行為 4緊急行政權(quán)行為 5重大國(guó)家公益行為6其它國(guó)家行為(三)對(duì)國(guó)家行為排除司法審查的理由:  國(guó)家行為的一個(gè)最主要的特征在于,它不受司法審查。關(guān)于國(guó)家行為排除司法審查的理論基礎(chǔ),主要存在如下兩種觀點(diǎn):①法院自我限制說。②權(quán)利構(gòu)造、本質(zhì)和機(jī)能說。四、行政事實(shí)行為(一)行政事實(shí)行為的概念:  是指行政主體以不產(chǎn)生法律約束力而以影響或改變事實(shí)狀態(tài)為目的實(shí)施的行為。(二)行政事實(shí)行為的特征: (三)行政事實(shí)行為的構(gòu)成: 2是行政主體基于行政職權(quán)實(shí)施的行為 (四)事實(shí)行政行為的種類:1. 認(rèn)知表示行為 第十一章  行政程序一、行政程序概述(一)行政程序的概念:關(guān)于行政程序的概念有三種說法:1.認(rèn)為行政程序就是行政訴訟。 2.認(rèn)為行政程序是指行政主體的行政活動(dòng)程序。 3.認(rèn)為行政程序既包括行政訴訟程序,也包括行政活動(dòng)程序。 我們認(rèn)為,行政程序是指行政主體實(shí)施行政行為的時(shí)間與空間方式,也即行政主體在實(shí)施行政行為時(shí)必須遵循的步驟、方式之總稱。 (二)行政程序的法律意義:1.行政程序合法、適當(dāng)是行政行為的有效要件之一。 2.行政程序違法、失當(dāng)可以構(gòu)成相對(duì)人申請(qǐng)復(fù)議、提起訴訟的理由之一。 3.行政程序違法、失當(dāng)可以構(gòu)成權(quán)力機(jī)關(guān)和上級(jí)行政機(jī)關(guān)撤銷其行為的理由之一。 4.行政程序構(gòu)成行政審查(行政復(fù)議)和司法審查(行政訴訟)的內(nèi)容之一。 (三)行政程序的價(jià)值:二、行政程序的分類(一)抽象行政行為程序與具體行政行為程序: 抽象行政行為程序,系指行政主體實(shí)施抽象行政行為所必須遵循的程序。范圍涉及國(guó)務(wù)院制定行政法規(guī),國(guó)務(wù)院各部門制定部委規(guī)章,省、自治區(qū)、直轄區(qū)以及省、自治區(qū)、直轄市人民政府所在地的市和經(jīng)國(guó)務(wù)院批準(zhǔn)的較大的市的人民政府制定地方政府
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