【正文】 3日，鐵中建工中標。2003年4月4日，指揮部與鐵中建工簽訂15合同段《施工承包合同》?！逗贤瑢Ｓ脳l款》“本合同在施工工期內不進行價格調整，投標人在報價時應將此因素考慮在內?！? 2004年2月25日，工程所在地建設廳下發(fā)【2004】文23號《關于鋼材、水泥結算價格調整的指導性意見》，該意見針對2002年末以來全國建材價格持續(xù)大幅上漲的情況，要求各單位根據風險共擔、合理補償原則，對2002年10月至2003年12月在建的高速公路土建主體工程的水泥、鋼筋、鋼絞線等主要材料漲價幅度大于5%的實施補貼，由建設單位和施工單位根據項目實際情況，確定各自分攤比例適當補貼。 工程完工后，2004年9月30日，指揮部與設計單位、監(jiān)理單位共同簽發(fā)交工驗收證書，.評定工程為優(yōu)良工程。2005年4月29日，指揮部與鐵中建工、監(jiān)理單位共同在中期支付證書和工程結算清單上簽字蓋章，確認工程總額為10704萬元?！疽呀Y算】之后，雙方因工程款支付、材料差價補償等問題發(fā)生糾紛，鐵中建工向法院提起訴訟。【律師解答】計劃經濟定額計價：【定額】+【調價文件】，文件都是強制性適用。市場經濟清單計價：合同約定。法律、法規(guī)、文件尊重合同約定。文件推薦性適用。調價文件是定額時代的產物，定額計價一般適用【定額】+【調價文件】的方式對合同價格進行調整。如果合同約定適用調價文件才可適用。如果鐵中建認為構成情勢變更，可以依法要求變更價款。但是5%的漲價夠不上情勢變更。？本案是否構成變更？ 【典型判例27】 1998年6月16日，天恒公司與建工建筑簽訂《建筑安裝工程施工合同》，約定:甲、乙雙方均必須堅持按審定的設計施工圖施工，任何一方不得隨意變更設計。確需變更設計，應取得以下二項批準:，須按原審批程序重新報批，取得相應的追加投資和材料標準。，取得相應的圖紙和說明。在施工中，天恒公司提出對原設計進行變更，經設計單位審查批準，向建工建筑發(fā)出書面變更通知。 合同簽訂后，建工建筑即如約進場施工。 在施工過程中，建工建筑向天恒公司或設計單位發(fā)出數十份“工程聯系單”，要求澄清具體設計細節(jié)做法問題，如局部承臺加寬、板盤的替換等。為此，部分由設計單位提供了細節(jié)圖紙，部分由天恒公司書面回復?？⒐そY算時，建工建筑認為這些書面答復構成設計變更，要求順延工期，增加價款，但天恒公司不認同。建工建筑向法院提起訴訟?！韭蓭熃獯稹克^【設計變更】是工程變更的一種情形。工程變更和設計變更，無論是法律上還是工程上，都沒有一個定義。一般合同范本里，都是采用列舉加概括的方式來說明哪些情況是工程變更。比如99范本?！驹O計變更】是業(yè)主的一項權利。跟《合同法》說的合同變更不是一個概念。合同成立，不得擅自變更，除非雙方協商變更或者依法變更。設計變更不需要協商，承包方對設計變更可以計價、可以索賠，但設計變更，發(fā)包方不需要承擔違約責任。【細節(jié)澄清】，是對圖紙細節(jié)比如尺寸、做法等具體落實的過程。因為圖紙是指導施工的，圖紙越詳細，可操作性越強。細節(jié)澄清主要是在答疑階段、圖紙會審階段、圖紙交底階段來做的。如果細節(jié)不清楚的話，對施工方是一種風險，一般都是發(fā)包方利用強勢地位通過風險轉移條款來轉嫁風險。按照《2013計價規(guī)范》規(guī)定，【工程變更】是指合同工程任何一項工作的增減、取消，或施工工藝、順序、時間的改變；設計圖紙的修改；施工條件的改變；招標工程量清單的錯、漏從而引起合同條件的改變或工程量的增減變化。局部承臺加寬、板盤的替換等，圖紙、尺寸變化導致工程量增加，而且承臺加寬等都是根據業(yè)主的需要做的更改，因此應該屬于設計變更?！居媰r】對于設計變更部分的計價應該按合同約定的方式計價，如果沒有約定，雙方可以按照估價三原則協商計價。如果雙方不能達成一致的話，只能起訴，要求按照《最高院司法解釋》第16條的規(guī)定處理：“當事人對建設工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結算工程價款。 因設計變更導致建設工程的工程量或者質量標準發(fā)生變化，當事人對該部分工程價款不能協商一致的，可以參照簽訂建設工程施工合同時當地建設行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標準結算工程價款”。 ？ 【典型判例28】 2003年12月30日，匯楓公司發(fā)布招標文件，采取邀請招標方式對其匯楓物流一期工程，包括沿街用房1號、2號、3號A, 3號B及1號、2號、3號倉庫的土建和水電安裝組織招投標活動。田道建筑中標。 2004年2月2日，田道建筑與匯楓公司簽訂《建設工程合同》，約定沿街用房和倉庫共七項工程總工期為210天，招標文件載明1, 2, 3號倉庫已具備施工條件，沿街用房暫緩施工。田道建筑據此擬定了施工方案?！具@是合同內容】 2004年4月2日，田道建筑按約進場開工，在合同履行過程中，匯楓公司要求田道建筑改變施工順序，對沿街用房1號樓及1, 2, 3號倉庫先施工，其他工程后施工。【要求改變順序】 2005年5月10日，工程竣工，2005年5月24日，工程竣工驗收合格。由于雙方對2005年5月10日工程竣工并無異議，故工期從2004年4月2日起計算至2005年5月10日，其中日歷天數為402天，扣除可順延工期42天，實際工期為360天?！咎锏澜ㄖ诱`工期達150天?！刻锏澜ㄖJ為匯楓公司調整了其施工順序，對田道建筑在工程施工力量的組織上會產生一定的影響，引起工期的延誤，要求匯楓公司順延工期。雙方因此發(fā)生爭議，協商無果后，田道建筑訴至法院。法院沒有支持原告請求?！韭蓭熃獯稹俊竟こ套兏渴侵负贤こ倘魏我豁椆ぷ鞯脑鰷p、取消或施工工藝、順序、時間的改變；設計圖紙的修改；施工條件的改變；招標工程量清單的錯、漏從而引起合同條件的改變或工程量的增減變化。所以【施工順序】的變更屬于工程變更的一種?！痉ㄔ号袥Q】施工方敗訴。原因是沒有簽證的證據。 【典型判例29】 2003年1月22日，盛山公司與建順建筑就深排水工程簽訂《深排水工程合同》，約定:深排水工程采用【鋼板支撐方式】進行施工，包干總價為267萬元。 后在施工過程中，由于現場地質條件的變化，已不能采用原定的鋼板支撐方式進行施工，建順建筑曾多次向盛山公司提出對放坡系數的不同意見，盛山公司在建順建筑提交的“深排水工程報檢單”上簽署了“坡度按規(guī)范要求計，深度按設計計”。 最終，建順建筑采用【大開挖方式】進行施工。 2003年4月24日起深排水工程陸續(xù)分批驗收合格，盛山公司也簽署蓋章了驗收表。 2003年6月4日，雙方就深排水工程造價調整事宜，簽訂《會議紀要》，決定深排水工程造價不按合同約定的造價結算，暫按360萬元為結算基數，實際總造價在合同基礎上待建順建筑向盛山公司提交調整報價意見經雙方確認后執(zhí)行。后雙方對深排水工程造價不能達成一致提起仲裁，經委托審價:按鋼板樁支撐施工費用為324萬；按大開挖施工費用為517萬?！韭蓭熃獯稹康刭|條件是招投標、報價、簽訂施工合同的依據之一。雙方在報價、簽訂施工合同時，針對的是已經知道的或者預測的地質條件。履行過程中出現跟預測不一樣的地質條件，導致施工方案改變，這種變化在工程上叫做工程變更。在法律上，叫做合同基礎條件變更。這個變更是由于發(fā)包方提供的資料不準確造成的，施工方應該承擔損失。但是具體到某一個案件，增加的費用由誰承擔，要看具體情況。本案原設計用鋼板支撐，后跟發(fā)包方協商，發(fā)包方要求按規(guī)范設計施工。最后承包方采用大開挖的方式完成了工程。大開挖的方式是發(fā)包方自己定的方案，沒有經過協商。所以發(fā)包方不同意補償費用?！臼┕し綉搹娜c強調其行為的合理性】一是地質條件變了，簽訂合同時的狀態(tài)變了，理應改變價格，這是由施工合同的特點決定的；二是采取的施工方案是為了施工的需要，不是擅自改變施工方案，而且方案是合理的，費用也是合理的；三是發(fā)包方發(fā)現地質條件變化后，通知了發(fā)包方，發(fā)包方對施工過程和施工方案是明知的，沒有阻止，而且對工程質量進行了驗收，從法律角度講是一種默認行為?！痉ㄔ号袥Q】混合過錯，損失分擔?！境邪接星吠椎牡胤健繎敻l(fā)包方共同確定新的施工方案后，再施工?！境邪降耐ㄖx務】作為承包方，一旦發(fā)現原施工方案因為地質情況變化不能實施，必須在第一時間首先通知業(yè)主和監(jiān)理方，通過協商針對新的地質條件確定新的施工方案，確定新的價格。如果不經過業(yè)主和甲方同意，擅自改變方案，不但損失很難追回，還有可能承擔安全、工期責任。正確的操作方式是一定要先形成變更意見，再施工。針對比較大的變更，必須先簽證后施工，必要時可以停工。？ 【典型判例22】 2005年4月，泰富房產為開發(fā)建設泰富別墅工程公開招標，招標書中明確要求投標人到現場實地勘察后再制作投標書。宏盛建筑中標，在其投標書中的措施項目清單計價表第3項標明:本工程臨時施工道路出入口已完善，場地已平整，并作出了分部分項清單合價x2%的臨時設施費的報價。5月18日，泰富房產與宏盛建筑簽訂施工合同。 施工前，泰富房產在完成施工工地的土方工程后，現場存在一條經加工后可用作臨時施工道路的路形。由于施工現場的實際標高高于工程設計標高，因此，宏盛建筑為便于施工，于2005年5月30日開挖路基土方，修筑施工道路。 同年6月21日，泰富房產及監(jiān)理單位在載明施工道路制作方案的預算外簽證現場確認單上簽字確認。 2005年6月30日，宏盛建筑進場施工。2006年5月10日，工程竣工。 2007年7月4日，工程經造價機構審價，在泰富房產與宏盛建筑一致確認的基礎上審定工程總價為1930萬元，未計入該項施工道路的工程造價。2007年12月25日，宏盛建筑以泰富房產未將其建造的施工道路的工程造價計人工程審價項目內為由向法院提起訴訟，要求其支付施工道路的工程款?！窘K南京玄武區(qū)法院一審判決】【律師解答】這是一個報價風險承擔問題?！倦p方爭議的焦點】是施工方為施工修筑的臨時道路是不是包含在報價內。如果包含在報價內，就不應該再計算費用；如果沒有包含在報價內，就應該計算費用?！颈景覆粦儆嬎阗M用：理由如下】 通過查看當地建筑工程費用定額，施工道路屬于臨時設施。施工方報價時查看了現場，取費中有2%的臨時設施費。作為施工方已經現場踏勘，失誤的風險應該由承包方承擔。從合同法角度講，招標是要約邀請，投標是要約，中標通知書是承諾，投標前勘察了現場，報價里邊含有完整的臨時設施費，這個報價構成合同條件，對雙方是有約束力的?！痉ㄔ号袥Q】不增加費用。？【典型判例31】 2002年9月宿江建設與俱樂部公司簽訂了《土方工程合同》，約定合同開工日期為2002年9月15日，竣工日期為2003年1月22日。包干總價為人民幣1580萬元。 在土方工程中，人工湖開挖工程原設計邊坡坡度為1:2一1: ,宿江建設實際按圖施工過程中，反復出現塌方、滑坡現象，導致二次挖、填工作，特別是湖底最深的2號人工湖施工，采用毛竹打樁圍護等措施也無濟于事。2002年12月17日，俱樂部公司簽發(fā)《關于解決場內挖填土方不平衡的變更通知》指出:“在施工時根據現場土質情況可以適當加大湖泊邊坡坡度?！?2003年4月24日起深排水工程陸續(xù)分批驗收合格，宿江建設于2003年10月11日退場，且未完成全部工程。 之后，雙方就因多次返工產生的土方工程款的承擔問題發(fā)生爭議，2005年11月2日，宿江建設提起仲裁。 仲裁委委托造價鑒定機構所作的《審價報告》中，列明該土方工程【返工費用】為140392元，因雙方存在爭議，未計入造價中。 【律師解答】【仲裁裁決】返工的原因既有設計原因，也有施工原因。設計原因在于邊坡坡度不夠，施工方原因在于沒有及時要求修改方案，應屬混合過錯。返工造成了損失，雙方分擔。如果是比較大的坍塌事故，有可能還要通過質量和技術鑒定，通過鑒定來確定責任?！臼┕し綉獙ψ兏焕恳坏┌l(fā)現原方案不適合地質情況，應該立即通知業(yè)主和監(jiān)理，共同協商解決，不要等到出現多次返工后再協商，因為說不清楚是施工問題，還是設計問題。本來，施工方可以不承擔損失的，未及時簽證、索賠，造成被動。 【典型判例32】 2001年4月28日，建筑公司與置業(yè)公司簽訂《建設工程施工合同》，約定:置業(yè)公司將其開發(fā)的住宅工程項目發(fā)包給建筑公司承建，工程內容為住宅樓及相應的配套設施。合同開工日期為2001年7月1日，竣工日期為2002年12月31日，工期總日歷天數540天。合同價款按每平方米建筑面積包干價1250元計算，暫定價9500萬元；因發(fā)包人原因不能按照協議書約定的開工日期開工，工程師應以書面形式通知乙方，推遲開工日期。發(fā)包人賠償乙方因延期開工造成的損失，并相應順延工期。承包人在工期延誤情況發(fā)生后14天內，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告，逾期視為未發(fā)生工期延誤。 2001年8月31日及12月19日，置業(yè)公司取得了項目17號樓地上、地下部分的施工許可證。2001年12月21日，置業(yè)公司向建筑公司發(fā)出開工通知，告知該項目17號樓地下建筑部分的施工許可證已于2001年12月20日取得，為此該工程開工前的報批手續(xù)已全部完成，具備開工條件，請建筑公司簽發(fā)開工令，開工時間為2001年12月23日。 2001年12月23日，建筑公司正式開工，2003年8月1日，工程竣工驗收合格。 之后，因雙方就工程結算等問題未能協商一致，建筑公司訴至法院。訴訟請求包括窩工損失費等。 【上海一中院2004年一審判決】【律師解答】這個案例涉及兩個問題：一是：合同明確約定：在約定的期限內不提出索賠視為放棄?！具@種約定能否排除訴訟時效的適用】？另一個是【時效的起算點】問題。2年從何時開始算？【上海法院的觀點】是：合同約定的索賠時限不能排除或者限制法律規(guī)定的訴訟時效，雖然沒有在約定的時限內提出索賠，并不喪失適用民事訴訟時效要求索賠的權利。這是很多法官的主流觀點。我們可以這個觀點歸納幾個理由：從索賠內容的法律性質來看，有很多屬于違約責任、違約賠償責任等規(guī)定施工合同索賠時限的主要目的是為了提醒合同雙方及時固定證據。索賠事件或