【正文】 我們可以這個觀點(diǎn)歸納幾個理由：從索賠內(nèi)容的法律性質(zhì)來看，有很多屬于違約責(zé)任、違約賠償責(zé)任等規(guī)定施工合同索賠時限的主要目的是為了提醒合同雙方及時固定證據(jù)。2年從何時開始算？【上海法院的觀點(diǎn)】是：合同約定的索賠時限不能排除或者限制法律規(guī)定的訴訟時效，雖然沒有在約定的時限內(nèi)提出索賠，并不喪失適用民事訴訟時效要求索賠的權(quán)利。 【上海一中院2004年一審判決】【律師解答】這個案例涉及兩個問題：一是：合同明確約定：在約定的期限內(nèi)不提出索賠視為放棄。 之后，因雙方就工程結(jié)算等問題未能協(xié)商一致，建筑公司訴至法院。2001年12月21日，置業(yè)公司向建筑公司發(fā)出開工通知，告知該項(xiàng)目17號樓地下建筑部分的施工許可證已于2001年12月20日取得，為此該工程開工前的報批手續(xù)已全部完成，具備開工條件，請建筑公司簽發(fā)開工令，開工時間為2001年12月23日。承包人在工期延誤情況發(fā)生后14天內(nèi)，就延誤的工期以書面形式向工程師提出報告，逾期視為未發(fā)生工期延誤。合同價款按每平方米建筑面積包干價1250元計算，暫定價9500萬元；因發(fā)包人原因不能按照協(xié)議書約定的開工日期開工，工程師應(yīng)以書面形式通知乙方，推遲開工日期。 【典型判例32】 2001年4月28日，建筑公司與置業(yè)公司簽訂《建設(shè)工程施工合同》，約定:置業(yè)公司將其開發(fā)的住宅工程項(xiàng)目發(fā)包給建筑公司承建，工程內(nèi)容為住宅樓及相應(yīng)的配套設(shè)施?！臼┕し綉?yīng)對變更不利】一旦發(fā)現(xiàn)原方案不適合地質(zhì)情況，應(yīng)該立即通知業(yè)主和監(jiān)理，共同協(xié)商解決，不要等到出現(xiàn)多次返工后再協(xié)商，因?yàn)檎f不清楚是施工問題，還是設(shè)計問題。返工造成了損失，雙方分擔(dān)。 【律師解答】【仲裁裁決】返工的原因既有設(shè)計原因，也有施工原因。 之后，雙方就因多次返工產(chǎn)生的土方工程款的承擔(dān)問題發(fā)生爭議，2005年11月2日，宿江建設(shè)提起仲裁。2002年12月17日，俱樂部公司簽發(fā)《關(guān)于解決場內(nèi)挖填土方不平衡的變更通知》指出:“在施工時根據(jù)現(xiàn)場土質(zhì)情況可以適當(dāng)加大湖泊邊坡坡度。包干總價為人民幣1580萬元。【法院判決】不增加費(fèi)用。作為施工方已經(jīng)現(xiàn)場踏勘，失誤的風(fēng)險應(yīng)該由承包方承擔(dān)?！颈景覆粦?yīng)再計算費(fèi)用：理由如下】 通過查看當(dāng)?shù)亟ㄖこ藤M(fèi)用定額，施工道路屬于臨時設(shè)施?！倦p方爭議的焦點(diǎn)】是施工方為施工修筑的臨時道路是不是包含在報價內(nèi)。2007年12月25日，宏盛建筑以泰富房產(chǎn)未將其建造的施工道路的工程造價計人工程審價項(xiàng)目內(nèi)為由向法院提起訴訟，要求其支付施工道路的工程款。2006年5月10日，工程竣工。 同年6月21日，泰富房產(chǎn)及監(jiān)理單位在載明施工道路制作方案的預(yù)算外簽證現(xiàn)場確認(rèn)單上簽字確認(rèn)。 施工前，泰富房產(chǎn)在完成施工工地的土方工程后，現(xiàn)場存在一條經(jīng)加工后可用作臨時施工道路的路形。宏盛建筑中標(biāo)，在其投標(biāo)書中的措施項(xiàng)目清單計價表第3項(xiàng)標(biāo)明:本工程臨時施工道路出入口已完善，場地已平整，并作出了分部分項(xiàng)清單合價x2%的臨時設(shè)施費(fèi)的報價。針對比較大的變更，必須先簽證后施工，必要時可以停工。如果不經(jīng)過業(yè)主和甲方同意，擅自改變方案，不但損失很難追回，還有可能承擔(dān)安全、工期責(zé)任?！境邪接星吠椎牡胤健繎?yīng)當(dāng)跟發(fā)包方共同確定新的施工方案后，再施工?！臼┕し綉?yīng)該從三點(diǎn)強(qiáng)調(diào)其行為的合理性】一是地質(zhì)條件變了，簽訂合同時的狀態(tài)變了，理應(yīng)改變價格，這是由施工合同的特點(diǎn)決定的；二是采取的施工方案是為了施工的需要，不是擅自改變施工方案，而且方案是合理的，費(fèi)用也是合理的；三是發(fā)包方發(fā)現(xiàn)地質(zhì)條件變化后，通知了發(fā)包方，發(fā)包方對施工過程和施工方案是明知的，沒有阻止，而且對工程質(zhì)量進(jìn)行了驗(yàn)收，從法律角度講是一種默認(rèn)行為。大開挖的方式是發(fā)包方自己定的方案，沒有經(jīng)過協(xié)商。本案原設(shè)計用鋼板支撐，后跟發(fā)包方協(xié)商，發(fā)包方要求按規(guī)范設(shè)計施工。這個變更是由于發(fā)包方提供的資料不準(zhǔn)確造成的，施工方應(yīng)該承擔(dān)損失。履行過程中出現(xiàn)跟預(yù)測不一樣的地質(zhì)條件，導(dǎo)致施工方案改變，這種變化在工程上叫做工程變更。【律師解答】地質(zhì)條件是招投標(biāo)、報價、簽訂施工合同的依據(jù)之一。 2003年6月4日，雙方就深排水工程造價調(diào)整事宜，簽訂《會議紀(jì)要》，決定深排水工程造價不按合同約定的造價結(jié)算，暫按360萬元為結(jié)算基數(shù)，實(shí)際總造價在合同基礎(chǔ)上待建順建筑向盛山公司提交調(diào)整報價意見經(jīng)雙方確認(rèn)后執(zhí)行。 最終，建順建筑采用【大開挖方式】進(jìn)行施工。 【典型判例29】 2003年1月22日，盛山公司與建順建筑就深排水工程簽訂《深排水工程合同》，約定:深排水工程采用【鋼板支撐方式】進(jìn)行施工，包干總價為267萬元?！痉ㄔ号袥Q】施工方敗訴?！韭蓭熃獯稹俊竟こ套兏渴侵负贤こ倘魏我豁?xiàng)工作的增減、取消或施工工藝、順序、時間的改變；設(shè)計圖紙的修改；施工條件的改變；招標(biāo)工程量清單的錯、漏從而引起合同條件的改變或工程量的增減變化。雙方因此發(fā)生爭議，協(xié)商無果后，田道建筑訴至法院。【田道建筑延誤工期達(dá)150天?！疽蟾淖冺樞颉? 2005年5月10日，工程竣工，2005年5月24日，工程竣工驗(yàn)收合格。田道建筑據(jù)此擬定了施工方案。田道建筑中標(biāo)。 因設(shè)計變更導(dǎo)致建設(shè)工程的工程量或者質(zhì)量標(biāo)準(zhǔn)發(fā)生變化，當(dāng)事人對該部分工程價款不能協(xié)商一致的，可以參照簽訂建設(shè)工程施工合同時當(dāng)?shù)亟ㄔO(shè)行政主管部門發(fā)布的計價方法或者計價標(biāo)準(zhǔn)結(jié)算工程價款”?！居媰r】對于設(shè)計變更部分的計價應(yīng)該按合同約定的方式計價，如果沒有約定，雙方可以按照估價三原則協(xié)商計價。按照《2013計價規(guī)范》規(guī)定，【工程變更】是指合同工程任何一項(xiàng)工作的增減、取消，或施工工藝、順序、時間的改變；設(shè)計圖紙的修改；施工條件的改變；招標(biāo)工程量清單的錯、漏從而引起合同條件的改變或工程量的增減變化。細(xì)節(jié)澄清主要是在答疑階段、圖紙會審階段、圖紙交底階段來做的?！炯?xì)節(jié)澄清】，是對圖紙細(xì)節(jié)比如尺寸、做法等具體落實(shí)的過程。合同成立，不得擅自變更，除非雙方協(xié)商變更或者依法變更。【設(shè)計變更】是業(yè)主的一項(xiàng)權(quán)利。一般合同范本里，都是采用列舉加概括的方式來說明哪些情況是工程變更?！韭蓭熃獯稹克^【設(shè)計變更】是工程變更的一種情形。竣工結(jié)算時，建工建筑認(rèn)為這些書面答復(fù)構(gòu)成設(shè)計變更，要求順延工期，增加價款，但天恒公司不認(rèn)同。 在施工過程中，建工建筑向天恒公司或設(shè)計單位發(fā)出數(shù)十份“工程聯(lián)系單”，要求澄清具體設(shè)計細(xì)節(jié)做法問題，如局部承臺加寬、板盤的替換等。在施工中，天恒公司提出對原設(shè)計進(jìn)行變更，經(jīng)設(shè)計單位審查批準(zhǔn)，向建工建筑發(fā)出書面變更通知。確需變更設(shè)計，應(yīng)取得以下二項(xiàng)批準(zhǔn):，須按原審批程序重新報批，取得相應(yīng)的追加投資和材料標(biāo)準(zhǔn)。但是5%的漲價夠不上情勢變更。如果合同約定適用調(diào)價文件才可適用。文件推薦性適用。市場經(jīng)濟(jì)清單計價：合同約定?！疽呀Y(jié)算】之后，雙方因工程款支付、材料差價補(bǔ)償?shù)葐栴}發(fā)生糾紛，鐵中建工向法院提起訴訟。 工程完工后，2004年9月30日，指揮部與設(shè)計單位、監(jiān)理單位共同簽發(fā)交工驗(yàn)收證書，.評定工程為優(yōu)良工程?！逗贤瑢Ｓ脳l款》“本合同在施工工期內(nèi)不進(jìn)行價格調(diào)整，投標(biāo)人在報價時應(yīng)將此因素考慮在內(nèi)。 【典型判例26】 2002年11月25日，某公路建設(shè)指揮部對某公路工程15合同段進(jìn)行公開招標(biāo)，招標(biāo)文件第2篇投標(biāo)須知載明:“本合同在施工工期內(nèi)不進(jìn)行價格調(diào)整，投標(biāo)人在報價時應(yīng)將此因素考慮在內(nèi)”，“對于其他需要投標(biāo)人自己購買的材料，所發(fā)生的一切費(fèi)用均應(yīng)包括在投標(biāo)人的報價之中” 2003年1月13日，鐵中建工中標(biāo)?！尽?013計價規(guī)范》確立了一個原則】招標(biāo)工程以投標(biāo)截止日前28天、非招標(biāo)工程以合同簽訂前28天為基準(zhǔn)日，其后因國家的法律、法規(guī)、規(guī)章和政策發(fā)生變化引起的工程造價增減變化的，發(fā)承包雙方應(yīng)按照省級或者行業(yè)建設(shè)主管部門或授權(quán)的工程造價管理機(jī)構(gòu)據(jù)此發(fā)布的規(guī)定調(diào)整合同價款。法律法規(guī)導(dǎo)致的費(fèi)用增加，應(yīng)否調(diào)整合同價格，雙方有約定按約定，沒有約定，或者約定不調(diào)整的，不得調(diào)整。國家法律對合同價格的干涉很少，只有在情勢變更、不可抗力、雙方約定不明的情況下，才按照法律的規(guī)定來確定價格?！緢髢r屬于要約】承包方承擔(dān)報價風(fēng)險，對報價的完整性和準(zhǔn)確性負(fù)責(zé)?！韭蓭熃獯稹渴┕て陂g，消防部門增加了一項(xiàng)收費(fèi)【消防預(yù)檢費(fèi)】，按法律規(guī)定由承包人承擔(dān)。雙方對此多次協(xié)商，但未達(dá)成一致。 在竣工結(jié)算過程中，港路公司提出按照合同的相關(guān)約定，消防預(yù)檢費(fèi)應(yīng)由建筑公司承擔(dān)。 1997年3月1日，當(dāng)?shù)卣乐鞴懿块T修訂了工程消防驗(yàn)收辦法，新增了消防技術(shù)測試項(xiàng)目，作為竣工驗(yàn)收的組成部分，需要增收消防預(yù)檢費(fèi)。？ 【典型判例25】 1995年，港路公司和建筑公司簽訂建筑工程施工合同。所以說漏項(xiàng)問題會長期存在。《2013計價規(guī)范》規(guī)定的更詳細(xì)，大家可以看看。這問題法院也沒有統(tǒng)一的認(rèn)識，我代理過幾個類似的案件，結(jié)果都不一樣。有人認(rèn)為《2013計價規(guī)范》屬于國家標(biāo)準(zhǔn)，并且將單價合同中的漏項(xiàng)按增項(xiàng)處理規(guī)定為強(qiáng)制性條款，但是從規(guī)范制定的程序來看，《2013計價規(guī)范》應(yīng)該不屬于國家《標(biāo)準(zhǔn)化法》意義上的國家標(biāo)準(zhǔn)，只是建設(shè)部說他是國家標(biāo)準(zhǔn)。第一種觀點(diǎn)操作難度比較大，因?yàn)橐_認(rèn)漏項(xiàng)責(zé)任。從公平角度講，第三種觀點(diǎn)，按照增項(xiàng)處理比較合適。這是《工程量清單計價規(guī)范》設(shè)計的原則，招標(biāo)人承擔(dān)量的風(fēng)險，投標(biāo)人承擔(dān)報價風(fēng)險。但是在單價合同里是有爭議的。為了應(yīng)對這種情況或者轉(zhuǎn)嫁漏項(xiàng)風(fēng)險，招標(biāo)方往往在招標(biāo)文件里加上風(fēng)險轉(zhuǎn)移條款：要求投標(biāo)人在投標(biāo)前要核實(shí)清單工程量，所發(fā)生的遺漏、偏差、錯誤計算視為含在報價里?！韭蓭熃獯稹窟@個案例涉及【兩個問題】：一是結(jié)算時，對招標(biāo)工程量清單漏項(xiàng)能否計價？二是如果能計價，應(yīng)該如何計價？【第一個問題】所謂工程量清單漏項(xiàng)，是指招標(biāo)方提供的工程量清單，比實(shí)際按照施工圖實(shí)施的工程量項(xiàng)目少了，有遺漏。達(dá)利建筑向法院提起訴訟。1999年2月10日，杏湖花苑4號樓竣工。工程由后續(xù)施工單位繼續(xù)施工。 1997年7月18日，達(dá)利建筑進(jìn)場施工。，對漏項(xiàng)項(xiàng)目應(yīng)否計價？ 【典型判例24】 1997年6月20日，達(dá)利建筑與明遠(yuǎn)房產(chǎn)簽訂《工程合同》一份，約定由達(dá)利建筑為明遠(yuǎn)房產(chǎn)建設(shè)“杏湖花苑”1一5號樓，其中1, 2, 3號為多層房屋，4, 5號為高層房屋。這不是一個普遍原則，必須根據(jù)不同的工程來判斷。【注意】我們一般認(rèn)為，工程量增加了，價格應(yīng)該調(diào)低，成本經(jīng)過分?jǐn)傋兊土??！痉ㄔ鸿b定】。一是超過25%的部分調(diào)呢，還是只要超過25%都調(diào)呢？二是具體價格怎么調(diào)？沒約定。合同約定是可調(diào)的，超過25%的，調(diào)整單價?！?013計價規(guī)范》關(guān)于調(diào)整價格的內(nèi)容屬于推薦性規(guī)范，不是強(qiáng)制性的規(guī)范。 2013計價規(guī)范推薦的調(diào)價方式是，超過清單量一定比例的部分可以調(diào)。 定額計價調(diào)價方式：定額+調(diào)價文件。單價是否隨工程量變化調(diào)整，要看合同約定。經(jīng)法院委托鑒定，“借土填方”。指揮部不認(rèn)可調(diào)整價格，拒絕調(diào)整借土填方單價。 施工過程中，鐵建九局實(shí)際完成“借土填方”工程量1316742立方米，超過清單工程量222%。 1998年1月8日工程開工。清單項(xiàng)目“借土填方”工程量為408121立方米。，單價如何調(diào)整？ 【典型判例23】 1997年7月28日，某公路建設(shè)指揮部與鐵建九局經(jīng)招投標(biāo)后就某公路七標(biāo)段工程簽訂合同協(xié)議。承包人的報價是包括了施工的具體內(nèi)容的，其中包括余土外運(yùn)和回填的具體情況，回填多少，外運(yùn)多少，報價時是考慮好了的，是在滿足回填和外運(yùn)平衡的情況下報的價格。在投標(biāo)前，經(jīng)過了踏勘現(xiàn)場，而且合同條款寫的很清楚：“土方外運(yùn)要綜合平衡，余留土方要確?；靥钔列枰薄！旧虾６性骸俊韭蓭熃獯稹课艺J(rèn)為承包方不應(yīng)計取外運(yùn)費(fèi)。 2003年2月工程竣工驗(yàn)收合格。 施工過程中，成鐘建筑因施工場地不足等原因，將挖出土方全部外運(yùn)，后根據(jù)需要運(yùn)回部分土方回填。本案中用目測的方式計算是不準(zhǔn)確的。在承包范圍內(nèi)，除了設(shè)計變更、增減項(xiàng)等需要準(zhǔn)確計算工程量外，其它是不需要準(zhǔn)確計算的，通常情況下只計算形象進(jìn)度或者里程碑進(jìn)度，作為支付進(jìn)度款的依據(jù)。這個案例涉及單價合同和總價合同對已完工程量的計量方式的差別。致遠(yuǎn)建工不認(rèn)可68萬立方米的測量結(jié)果，于2003年12月向仲裁委申請仲裁，請求趣園地產(chǎn)按照其運(yùn)土量120萬立方米支付工程款。測量結(jié)果為實(shí)際完成土方量為68萬立方米。按照工程師出具進(jìn)度審核報告，致遠(yuǎn)建工共完成了89萬立方米土方。2002年12月，因工期嚴(yán)重拖延，趣園地產(chǎn)解除了合同。進(jìn)度款按每月致遠(yuǎn)建工報送經(jīng)工程師審核后工程量的70 %付款。比人工、機(jī)械消耗量要穩(wěn)定的多。如果是工程量清單計價，鑒定用量的話，也是依據(jù)定額。以消費(fèi)、損壞為由不退還抗辯不能成立?！颈景浮窟@個合同并沒有約定用量多少為合理，但是約定的是按定額計價，那就可以用定額來約束施工方的用量。 作為施工方，對甲供材的義務(wù)：共同檢驗(yàn)義務(wù)；保管義務(wù)，收取保管費(fèi)；和合理用量；剩余材料返還義務(wù)。 從法律角度講，甲供材最大的特點(diǎn)就是改變了施工方和發(fā)包方的工程質(zhì)量責(zé)任。凡是由甲供材料，進(jìn)場時由施工方和甲方代表共同取樣驗(yàn)收，合格后方能用于工程上。 【律師解答】“甲供材料”簡單來說就是由甲方提供的材料。吉浩公司要求中和建筑退還其超供的木材，而中和建筑以浪費(fèi)、損壞為由不能退還。 1994年3月1日，中和建筑按吉浩公司要求正式進(jìn)場開工。主體工程正負(fù)零以下，鋼材、木材、水泥、玻璃四大主材由中和建筑采購，數(shù)量以預(yù)算分析量為準(zhǔn)，單價、數(shù)量由吉浩公司認(rèn)可簽證，決算時以材料價差列支；主體工程正負(fù)零以上，四大主材由吉浩公司按定額預(yù)算價供應(yīng)，所供應(yīng)四大主材的價款(按預(yù)算價格乘以供應(yīng)數(shù)量)從應(yīng)付進(jìn)度款中扣除。本案業(yè)主不僅可以扣除這部分費(fèi)用，還可以追究施工方的違約責(zé)任。施工方所報的單價里包含了具體措施和施工內(nèi)容。 【律師解答】合同里有粉刷的內(nèi)容，可以視為報價里是包含粉涮工作內(nèi)容的。 結(jié)算時，置業(yè)公司認(rèn)為因頂棚未做粉刷，應(yīng)扣除粉刷的價款。 2001年12月23日，建筑企業(yè)正式開工。