【正文】 。 2001年8月31日及12月19日，置業(yè)公司取得了項目17號樓地上、地下部分的施工許可證。發(fā)包人賠償乙方因延期開工造成的損失，并相應(yīng)順延工期。合同開工日期為2001年7月1日，竣工日期為2002年12月31日，工期總?cè)諝v天數(shù)540天。本來，施工方可以不承擔損失的，未及時簽證、索賠，造成被動。如果是比較大的坍塌事故，有可能還要通過質(zhì)量和技術(shù)鑒定，通過鑒定來確定責任。設(shè)計原因在于邊坡坡度不夠，施工方原因在于沒有及時要求修改方案，應(yīng)屬混合過錯。 仲裁委委托造價鑒定機構(gòu)所作的《審價報告》中，列明該土方工程【返工費用】為140392元，因雙方存在爭議，未計入造價中?！?2003年4月24日起深排水工程陸續(xù)分批驗收合格，宿江建設(shè)于2003年10月11日退場，且未完成全部工程。 在土方工程中，人工湖開挖工程原設(shè)計邊坡坡度為1:2一1: ,宿江建設(shè)實際按圖施工過程中，反復(fù)出現(xiàn)塌方、滑坡現(xiàn)象，導(dǎo)致二次挖、填工作，特別是湖底最深的2號人工湖施工，采用毛竹打樁圍護等措施也無濟于事。？【典型判例31】 2002年9月宿江建設(shè)與俱樂部公司簽訂了《土方工程合同》，約定合同開工日期為2002年9月15日，竣工日期為2003年1月22日。從合同法角度講，招標是要約邀請，投標是要約，中標通知書是承諾，投標前勘察了現(xiàn)場，報價里邊含有完整的臨時設(shè)施費，這個報價構(gòu)成合同條件，對雙方是有約束力的。施工方報價時查看了現(xiàn)場，取費中有2%的臨時設(shè)施費。如果包含在報價內(nèi)，就不應(yīng)該再計算費用；如果沒有包含在報價內(nèi)，就應(yīng)該計算費用。【江蘇南京玄武區(qū)法院一審判決】【律師解答】這是一個報價風險承擔問題。 2007年7月4日，工程經(jīng)造價機構(gòu)審價，在泰富房產(chǎn)與宏盛建筑一致確認的基礎(chǔ)上審定工程總價為1930萬元，未計入該項施工道路的工程造價。 2005年6月30日，宏盛建筑進場施工。由于施工現(xiàn)場的實際標高高于工程設(shè)計標高，因此，宏盛建筑為便于施工，于2005年5月30日開挖路基土方，修筑施工道路。5月18日，泰富房產(chǎn)與宏盛建筑簽訂施工合同。？ 【典型判例22】 2005年4月，泰富房產(chǎn)為開發(fā)建設(shè)泰富別墅工程公開招標，招標書中明確要求投標人到現(xiàn)場實地勘察后再制作投標書。正確的操作方式是一定要先形成變更意見，再施工。【承包方的通知義務(wù)】作為承包方，一旦發(fā)現(xiàn)原施工方案因為地質(zhì)情況變化不能實施，必須在第一時間首先通知業(yè)主和監(jiān)理方，通過協(xié)商針對新的地質(zhì)條件確定新的施工方案，確定新的價格。【法院判決】混合過錯，損失分擔。所以發(fā)包方不同意補償費用。最后承包方采用大開挖的方式完成了工程。但是具體到某一個案件，增加的費用由誰承擔，要看具體情況。在法律上，叫做合同基礎(chǔ)條件變更。雙方在報價、簽訂施工合同時，針對的是已經(jīng)知道的或者預(yù)測的地質(zhì)條件。后雙方對深排水工程造價不能達成一致提起仲裁，經(jīng)委托審價:按鋼板樁支撐施工費用為324萬；按大開挖施工費用為517萬。 2003年4月24日起深排水工程陸續(xù)分批驗收合格，盛山公司也簽署蓋章了驗收表。 后在施工過程中，由于現(xiàn)場地質(zhì)條件的變化，已不能采用原定的鋼板支撐方式進行施工，建順建筑曾多次向盛山公司提出對放坡系數(shù)的不同意見，盛山公司在建順建筑提交的“深排水工程報檢單”上簽署了“坡度按規(guī)范要求計，深度按設(shè)計計”。原因是沒有簽證的證據(jù)。所以【施工順序】的變更屬于工程變更的一種。法院沒有支持原告請求?！刻锏澜ㄖJ為匯楓公司調(diào)整了其施工順序，對田道建筑在工程施工力量的組織上會產(chǎn)生一定的影響，引起工期的延誤，要求匯楓公司順延工期。由于雙方對2005年5月10日工程竣工并無異議，故工期從2004年4月2日起計算至2005年5月10日，其中日歷天數(shù)為402天，扣除可順延工期42天，實際工期為360天。【這是合同內(nèi)容】 2004年4月2日，田道建筑按約進場開工，在合同履行過程中，匯楓公司要求田道建筑改變施工順序，對沿街用房1號樓及1, 2, 3號倉庫先施工，其他工程后施工。 2004年2月2日，田道建筑與匯楓公司簽訂《建設(shè)工程合同》，約定沿街用房和倉庫共七項工程總工期為210天，招標文件載明1, 2, 3號倉庫已具備施工條件，沿街用房暫緩施工。 ？ 【典型判例28】 2003年12月30日，匯楓公司發(fā)布招標文件，采取邀請招標方式對其匯楓物流一期工程，包括沿街用房1號、2號、3號A, 3號B及1號、2號、3號倉庫的土建和水電安裝組織招投標活動。如果雙方不能達成一致的話，只能起訴，要求按照《最高院司法解釋》第16條的規(guī)定處理：“當事人對建設(shè)工程的計價標準或者計價方法有約定的，按照約定結(jié)算工程價款。局部承臺加寬、板盤的替換等，圖紙、尺寸變化導(dǎo)致工程量增加，而且承臺加寬等都是根據(jù)業(yè)主的需要做的更改，因此應(yīng)該屬于設(shè)計變更。如果細節(jié)不清楚的話，對施工方是一種風險，一般都是發(fā)包方利用強勢地位通過風險轉(zhuǎn)移條款來轉(zhuǎn)嫁風險。因為圖紙是指導(dǎo)施工的，圖紙越詳細，可操作性越強。設(shè)計變更不需要協(xié)商，承包方對設(shè)計變更可以計價、可以索賠，但設(shè)計變更，發(fā)包方不需要承擔違約責任。跟《合同法》說的合同變更不是一個概念。比如99范本。工程變更和設(shè)計變更，無論是法律上還是工程上，都沒有一個定義。建工建筑向法院提起訴訟。為此，部分由設(shè)計單位提供了細節(jié)圖紙，部分由天恒公司書面回復(fù)。 合同簽訂后，建工建筑即如約進場施工。取得相應(yīng)的圖紙和說明。？本案是否構(gòu)成變更？ 【典型判例27】 1998年6月16日，天恒公司與建工建筑簽訂《建筑安裝工程施工合同》，約定:甲、乙雙方均必須堅持按審定的設(shè)計施工圖施工，任何一方不得隨意變更設(shè)計。如果鐵中建認為構(gòu)成情勢變更，可以依法要求變更價款。調(diào)價文件是定額時代的產(chǎn)物，定額計價一般適用【定額】+【調(diào)價文件】的方式對合同價格進行調(diào)整。法律、法規(guī)、文件尊重合同約定?！韭蓭熃獯稹坑媱澖?jīng)濟定額計價：【定額】+【調(diào)價文件】，文件都是強制性適用。2005年4月29日，指揮部與鐵中建工、監(jiān)理單位共同在中期支付證書和工程結(jié)算清單上簽字蓋章，確認工程總額為10704萬元?！? 2004年2月25日，工程所在地建設(shè)廳下發(fā)【2004】文23號《關(guān)于鋼材、水泥結(jié)算價格調(diào)整的指導(dǎo)性意見》，該意見針對2002年末以來全國建材價格持續(xù)大幅上漲的情況，要求各單位根據(jù)風險共擔、合理補償原則，對2002年10月至2003年12月在建的高速公路土建主體工程的水泥、鋼筋、鋼絞線等主要材料漲價幅度大于5%的實施補貼，由建設(shè)單位和施工單位根據(jù)項目實際情況，確定各自分攤比例適當補貼。2003年4月4日，指揮部與鐵中建工簽訂15合同段《施工承包合同》。這個原則是【推薦性】的，對合同雙方?jīng)]有當然的約束力，要想讓它起作用，必須寫進合同。這個案件不應(yīng)該調(diào)整。這個案例既不是情勢變更，也不屬于不可抗力，且合同約定很清楚，法律法規(guī)變化導(dǎo)致的費用增加，視為總承包人的風險。通常情況下，施工合同價格調(diào)整的依據(jù)包括合同約定和法律規(guī)定。這個案例涉及到的問題是，在施工期間，法律法規(guī)變化導(dǎo)致承包人工程成本增加，應(yīng)否調(diào)整合同價格的問題。 1999年6月4日，建筑公司以拖欠工程款為由向法院起訴。建筑公司則認為消防預(yù)檢費不屬于施工單位在工程期間應(yīng)承擔的常規(guī)試驗，不應(yīng)承擔相應(yīng)費用。建筑公司承擔了該消防預(yù)檢費。合同約定，【合同總價包干，總承包人應(yīng)負責支付一切在工程期間內(nèi)由于政府法律變更而產(chǎn)生的費用】。投標前一定認真核實工程量，發(fā)現(xiàn)遺漏要在答疑時提出，或者使用不平衡報價策略。【建議】對于這個問題，施工企業(yè)要特別注意，漏項的產(chǎn)生是一個復(fù)雜的技術(shù)問題，跟設(shè)計圖紙設(shè)計深度、造價師經(jīng)驗水平、編標時間長短都有關(guān)系?！镜诙€問題】：如果可調(diào)，應(yīng)該如何調(diào)整？我們通常講估價三原則，適用原則、類似參照原則、無類似協(xié)商原則。因此，這個所謂的強制性不是法律或者行政法規(guī)意義上的強制性，不能用《2013計價規(guī)范》的強制性條款來推翻風險轉(zhuǎn)移條款。雖然第三種觀點比較公平，但是法律依據(jù)是什么？因為要推翻風險轉(zhuǎn)移條款必須要有依據(jù)。第二種觀點實際上是招標人利用優(yōu)勢地位把自己應(yīng)當承擔的工程量清單漏項風險轉(zhuǎn)嫁給了投標人。但是招標人利用優(yōu)勢地位把量的風險也推給投標人。實務(wù)中，一般對待單價合同清單漏項能否計價有三種觀點：一是按照過錯責任承擔漏項損失，按照漏項產(chǎn)生的原因來確定過錯；二是認為風險轉(zhuǎn)移條款有效，漏項視為含在報價中，作為投標人的風險損失；三是認為風險轉(zhuǎn)移條款與《清單計價規(guī)范》中的強制性條款沖突而無效，漏項按照增加項目處理，據(jù)實結(jié)算。這樣的約定如果是在總價合同里，應(yīng)該是有效的，也就是在承包范圍內(nèi)的遺漏、偏差、錯誤計算視為含在總價里。遺漏的項目，也就是圖紙里有，清單里卻沒有。法院就咨詢市定額管理總站，該站表示，沒有強制性規(guī)定，行業(yè)慣例為4%。結(jié)算時，雙方對4號樓鋁合金安裝配合費率等產(chǎn)生了爭議。 1998年12月31日，杏湖花苑1, 2號樓竣工。 1998年8月14日，達利建筑與明遠房產(chǎn)簽訂退場協(xié)議，退出1, 2,4樓建設(shè)，并對工程款、材料款的支付作了約定，并確定了施工未完成的部位。雙方另約定，對1, 2號鋁合金安裝配合費率為2%，但沒有約定4號樓鋁合金安裝配合費率。雙方?jīng)]有約定調(diào)低還是調(diào)高，這個案例是通過鑒定來確定了合理價格，法院采納了合理價格。價格調(diào)低可以保持利潤持平。超過25%，125%。是調(diào)高還是調(diào)低？都是雙方爭議的焦點問題。但是這個約定是不明確的?！颈景浮窟@個合同采用的是工程量清單計價，單價合同。按照《2013計價規(guī)范》，在合同履行過程中，一般調(diào)整合同價格的情形有如下幾種（包括并不限于）：法律法規(guī)變化；工程變更；項目特征不符；工程量清單缺項；工程量偏差；計日工；物價變化；暫估價；不可抗力；提前竣工；1誤期賠償；1索賠；1現(xiàn)場簽證；1暫列金額；1發(fā)承包雙方約定的其他調(diào)整事項。 清單計價調(diào)價方式：按合同約定。有約定按約定調(diào)整；沒有約定或者約定不可調(diào)的，不能調(diào)整。【河南高院2008年終審判決】【律師解答】單價合同，單價固定，工程量據(jù)實結(jié)算。于是鐵建九局訴至法院。2002年11月7日，相應(yīng)增加金額7044571元。2001年12月17日建成通車。工程量清單中的單價不作變更，但在項目工程量變動超過25%的，可以變更單價。該合同為固定單價合同。 費用增加屬于承包方失誤所致，后果應(yīng)由承包方自負，要求增加費用沒有道理。這就提醒承包方要根據(jù)現(xiàn)場場地情況和回填土量統(tǒng)籌安排組織施工。余土外運、合理組織施工是施工方的合同義務(wù)。竣工結(jié)算時，雙方就外運回填土方是否應(yīng)該計價等未能達成一致，建筑公司訴至法院。該部分外運并回填土方的外運費為199928元。，土方回填工程量糾紛 【典型判例22】 2001年6月，建筑公司與園通房產(chǎn)經(jīng)招投標后簽訂某住宅工程施工合同，約定:工程承包方式為包工包料的施工總承包；合同價款暫估4020萬元，具體按定額結(jié)算；土方外運要綜合平衡，余留土方要確?；靥钔列枰? 但是單價合同就不一樣了，單價合同中，工程量是據(jù)實結(jié)算的，必須按照合同約定及時按階段、按進度準確計算已完工程量，并經(jīng)雙方確認，包括隱蔽工程和中間工程，工程完工后，累加在一起計算出總工程量，作為結(jié)算的依據(jù)?？們r合同是針對固定的工程范圍包死的，工程量風險和價格風險是由施工方來承擔的。【律師解答】這是一個單價合同。測量完畢后，趣園地產(chǎn)委托其他單位完成了后續(xù)工程，后續(xù)工程土方量為35萬立方米。合同解除后，趣園地產(chǎn)委托專業(yè)機構(gòu)測量已完土方量，同時通知致遠建工參加，但致遠建工未參加測量過程。在施工過程中，工程師用目測估算90萬立方米完成比例。結(jié)算尾款在竣工并經(jīng)審計后支付。 【典型判例21】2001年10月，趣園地產(chǎn)與致遠建工簽訂《土方工程承包合同書》，約定:填土固定單價26元/立方米，總土方量暫計90萬立方米，工程價款按實結(jié)算。工程量清單實際上也離不開定額，尤其是材料的消耗量，相對穩(wěn)定。按照誰主張誰舉證的原則，業(yè)主要證明實際供應(yīng)數(shù)量。關(guān)于超供應(yīng)的部分，施工方有保管的義務(wù)，應(yīng)該歸還給發(fā)包方。 用量一般會在合同中約定，超過比如定額用量的多少對施工方要有處罰措施。甲供材比乙方包工包料的法律關(guān)系復(fù)雜得多。甲供材料一般為大宗材料，比如鋼筋、鋼板、管材以及水泥等，在施工合同里對于甲供材料有詳細的清單。這是在甲方與承包方簽訂合同時事先約定的。吉浩公司則要求其按實際購買價返還，雙方多次協(xié)商不能達成一致。 工程完工后，發(fā)現(xiàn)吉浩公司開始供應(yīng)的木材數(shù)量超出該工程定額用量129立方米，這剩余的部分中和建筑一直未予退還。 1994年1月20日。 【典型判例20】 1993年11月26日，吉浩公司與中和建筑簽訂一份《建設(shè)工程施工合同》，約定:由中和建筑承包吉浩公司投資的吉浩住宅樓，承包方式為包工包料。圖紙里、合同里明確了粉刷這個項目，施工方就必須粉涮，因為你報的價格里有這個工作內(nèi)容，否則，就是偷工加料。這案例涉及單價所包含的內(nèi)容，或者說單價的內(nèi)涵問題。建筑企業(yè)不同意扣款，因爭執(zhí)未果，后訴至法院。2003年8月1日，工程竣工驗收合格。 實際施工中，墻面做了粉刷和白水泥批嵌，頂棚未做粉刷，直接做了白水泥批嵌。雙方另約定，增減項目按實結(jié)算。完工結(jié)算，加上清單漏項。招標用A版圖，固定總價合同6000萬元。但是計價的方式必須按照招投標時確定的方式來計價，否則的話，會構(gòu)成實質(zhì)性變更，因違反《招投標法》第46條而無效。這是一種典型的設(shè)計變更。 【律師解答】實務(wù)中經(jīng)常遇到這樣的問題。審理中，法院委托造價鑒定單位，鑒定結(jié)論為:按照一版圖不考慮二版圖的造價為8020萬元。但某公司后又認為該函不真實。 8月25日，九建在開工前又收到該新版圖紙(稱二版圖)，并據(jù)此進行施工。雙方據(jù)此簽訂了工程施工合同，約定價格包干。5月25日九建依據(jù)招標文件中的圖紙進行了投標報價。因此，報價遺漏的風險由承包方承擔。承包人是根據(jù)現(xiàn)場情況制作施工組織設(shè)計的，現(xiàn)場是怎樣的實際情況，你是充分了解的，報價是全包括的。我認