【正文】 作為授權(quán)資本，代表公司有權(quán)募集資本的最高限額，授權(quán)資本不必在公司成立時繳納，這就給公司未來發(fā)行可轉(zhuǎn)換債券準(zhǔn)備了可供轉(zhuǎn)換的股份。在轉(zhuǎn)股期結(jié)束后，再根據(jù)實際轉(zhuǎn)股數(shù)核準(zhǔn)公司的實際資本，登記變更。正是這些被授權(quán)且等待發(fā)行的股份，一方面為轉(zhuǎn)換權(quán)的實現(xiàn)提供了保障，另一方面也省卻了變更公司登記等復(fù)雜程序的麻煩。就當(dāng)前來說，“發(fā)行定向可轉(zhuǎn)換債”可以作為“授權(quán)資本制”的過渡設(shè)計引入實踐，其優(yōu)點(diǎn)是既可以使國內(nèi)企業(yè)及時獲得緊缺的資金與管理資源，又可以避免股本迅速擴(kuò)張帶來的業(yè)績稀釋問題，有利于保護(hù)中小股東的利益。，約定在7年內(nèi)分3次按約定價格強(qiáng)制性轉(zhuǎn)為可流通H股，從而開創(chuàng)了這一并購方式的先河。發(fā)行定向可轉(zhuǎn)換公司債實現(xiàn)外方增股特別要注意《公司法》第5章對發(fā)行債券規(guī)模的限制性規(guī)定（累積發(fā)行債券的總額不得超過公司凈資產(chǎn)額的40%）。但是現(xiàn)實中“債轉(zhuǎn)股”的相關(guān)法律規(guī)范僅適用于“中國境內(nèi)的上市公司申請在境內(nèi)發(fā)行以人民幣認(rèn)購的可轉(zhuǎn)換公司債券”，都缺乏向外資定向發(fā)行可轉(zhuǎn)債的規(guī)定，特別是在有關(guān)配額管理、外匯管理、發(fā)行期限等問題上缺乏可操作的規(guī)范指引。外資以融資方式參與上市公司管理層收購?fù)鈬顿Y者有可能采用為上市公司管理層融資來參與MBO，然后通過對管理層施加影響的方式實現(xiàn)對上市公司的間接控制，為其全球戰(zhàn)略服務(wù)。在實際操作中，定價和融資問題是MBO的關(guān)鍵問題。目前MBO只在《上市公司收購管理辦法》中有原則性的規(guī)定，在融資等問題上缺乏具體規(guī)定。就銀行貸款而言，其受制于人總行關(guān)于“貸款不得用于股本權(quán)益性投資”的規(guī)定。對于信托基金而言，目前針對信托資金用于MBO時又缺少相應(yīng)的稅收法規(guī)和信托法實施細(xì)則的指引。事實上由于融資工具有限，故國內(nèi)已發(fā)生的多起MBO案例如宇通客車案等，管理者對收購資金的來源一般都不愿多談。以設(shè)立中外合資公司收購上市公司的核心資產(chǎn)的途徑實現(xiàn)收購目的該種方式是指外方通過與上市公司組建由外方控股的合資公司，然后通過合資公司反向收購上市公司的核心業(yè)務(wù)，從而實現(xiàn)間接上市的目的。2001年3月，上海輪胎橡膠(集團(tuán))股份有限公司與世界上最大的輪胎生產(chǎn)企業(yè)米其林組建合資公司，且由米其林控股。于是米其林就通過合資企業(yè)實現(xiàn)對輪胎橡膠的實質(zhì)性控制，從而間接進(jìn)入我國證券市場。二、關(guān)于外資并購中國上市公司對中國經(jīng)濟(jì)安全影響的討論由于中國對外資并購政策逐漸明朗和完善，中國市場的外資準(zhǔn)入門檻大大降低，包括電信、金融等傳統(tǒng)封閉型的戰(zhàn)略行業(yè)都將成為國際競爭激烈的領(lǐng)域，大量的國有資產(chǎn)可能被外資并購，這就引起了人們對于國家經(jīng)濟(jì)安全的關(guān)注。經(jīng)濟(jì)理論界就外資并購對中國經(jīng)濟(jì)安全的關(guān)注和討論集中在以下兩個方面：（一） 是否存在對外資的過度依賴和本土企業(yè)邊緣化問題2003年－2004年期間，經(jīng)濟(jì)理論界、實業(yè)界和政府官員曾熱烈討論 “中國經(jīng)濟(jì)的拉美化之憂”問題， 所謂“拉美化”是指拉美地區(qū)國家在發(fā)展過程中出現(xiàn)的以經(jīng)濟(jì)危機(jī)、政權(quán)更迭和社會失范為特征的整體性危機(jī)。20世紀(jì)八九十年代，拉美國家如巴西、阿根廷走了一條“外資主導(dǎo)型”的開放道路，依靠大量廉價勞動力和開放國內(nèi)市場等比較優(yōu)勢吸引大量外國、尤其是西方發(fā)達(dá)國家資本進(jìn)入，拉動本國經(jīng)濟(jì)發(fā)展。外資的進(jìn)入的確令拉美國家的GDP在短時間內(nèi)高速增長，但是當(dāng)全球產(chǎn)業(yè)的風(fēng)向一轉(zhuǎn)，跨國公司紛紛把投資從拉美抽出轉(zhuǎn)向其他勞動力更為低廉的國家后，這些國家迅速出現(xiàn)金融危機(jī)和經(jīng)濟(jì)衰退。自2002年中國吸引境外直接投資(FDI)達(dá)527億美元首次超過美國成為FDI第一大國以來，拉美化之憂問題，即中國經(jīng)濟(jì)對外資的過度依賴和本土企業(yè)邊緣化問題，曾一度引發(fā)了社會各界的激烈討論。 “拉美化之憂”FDI是魔鬼還是天使〔N〕.南方周末，2004520(6).“拉美化”之憂〔N〕.國際金融報，200479(5). 曲力秋. 再看“拉美化”：拉美化是個偽命題〔N〕.中華工商時報，2004813(7). 曲力秋. 再看“拉美化”：撥去籠罩在FDI上的迷霧〔N〕.中華工商時報，2004817(5). 2004年兩會期間,拉美化的討論被進(jìn)一步引向縱深。在2004年3月8日十屆全國人大二次會議舉行的中外記者招待會上，國家發(fā)改委主任馬凱對在場的中外記者說過這樣一番話：“在人均GDP達(dá)到1000美元這個階段，對任何一個發(fā)展中國家，特別是像中國這樣的人口大國來說，具有十分重要的意義和歷史意義。已有的國際經(jīng)驗顯示，很多國家在人均GDP超過1000美元之后，可能會出現(xiàn)這樣兩種前途：一種是進(jìn)入‘黃金發(fā)展期’，即保持一個較長時間的經(jīng)濟(jì)持續(xù)快速增長和實現(xiàn)國民經(jīng)濟(jì)整體素質(zhì)的明顯提高，順利實現(xiàn)工業(yè)化和現(xiàn)代化；另一種是出現(xiàn)所謂的‘拉美現(xiàn)象’，即面對各種矛盾凸現(xiàn)，處理不當(dāng)，結(jié)果走向貧富懸殊、失業(yè)激增、分配兩極化、社會矛盾激化，導(dǎo)致經(jīng)濟(jì)社會發(fā)展長期徘徊不前，甚至引發(fā)社會動蕩和倒退?！?資料來源：十屆全國人大二次會議中外記者招待會〔EB/OL〕．,200438.由于馬凱所擔(dān)任的特殊職務(wù)以及在講這番話時又正逢兩會這樣一個特殊時期，因此，他所提及的“拉美現(xiàn)象”便被媒體加倍放大并快速擴(kuò)散開來。自此以后，“拉美化”便被賦予了又一層新的含義：即拉美國家在發(fā)展過程中出現(xiàn)的以經(jīng)濟(jì)危機(jī)、政權(quán)更迭和社會失范為特征的整體性危機(jī)。與之相應(yīng)的是，討論的范圍也由經(jīng)濟(jì)學(xué)界和企業(yè)界擴(kuò)展到整個思想界。外資并購中國上市公司是否存在對外資的過度依賴和本土企業(yè)邊緣化問題，實質(zhì)上是“中國經(jīng)濟(jì)的拉美化之憂”問題在外資并購領(lǐng)域的體現(xiàn)。例如有學(xué)者指出:“一些跨國公司并購中國的上市公司屬于市場尋求型投資，它們的主要目的在于占領(lǐng)中國的國內(nèi)市場，無意提高產(chǎn)品的國際競爭力。這與我國的經(jīng)濟(jì)戰(zhàn)略目標(biāo)是不適應(yīng)的，所產(chǎn)生的負(fù)面效應(yīng)往往大于其正面效應(yīng)。如果跨國公司的直接投資對一國經(jīng)濟(jì)的滲透程度很高，甚至形成寡頭壟斷，那么，就從整體上抑止了本土企業(yè)的成長和國內(nèi)產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)的升級?！痹撊耸可踔翆⑼赓Y并購比作是發(fā)生在中國領(lǐng)土上的“日俄戰(zhàn)爭”，外資在中國的爭奪實質(zhì)上是其在瓜分全球市場，中國企業(yè)沒有發(fā)言權(quán)而邊緣化趨勢日益嚴(yán)重。 王巍. 中國并購報告〔M〕. 北京：人民郵電出版社，2003：29. 也有學(xué)者通過比較拉美國家和中國利用外資的形式和規(guī)模，認(rèn)為中國的外資政策，包括外資并夠中國上市公司的政策，不會引起中國經(jīng)濟(jì)對外資的過度依賴和中國企業(yè)的邊緣化問題。 江時學(xué). 拉美化是個偽命題〔EB/OL〕．, 2005227.關(guān)于這一問題，從經(jīng)濟(jì)理論上講，經(jīng)濟(jì)學(xué)家早已從理論上充分證明了資本積累在經(jīng)濟(jì)發(fā)展進(jìn)程中的重要作用。例如，歷史上，一個國家的經(jīng)濟(jì)起飛總是伴隨著儲蓄的大幅度增長。因此，經(jīng)濟(jì)發(fā)展的關(guān)鍵問題是如何提高儲蓄率。，發(fā)展中國家始終面臨著不利于經(jīng)濟(jì)發(fā)展的“雙缺口”，即“儲蓄缺口”和“外匯缺口”；彌補(bǔ)“雙缺口”的有效途徑之一就是利用外資。 Arthur Lewis. The theory of Economic Growth〔M〕. Homewood, 1955:236. 從思想發(fā)展的角度上講，歷史上中國思想界關(guān)于外資問題曾出現(xiàn)多次爭論，先前最近的一次是1995年外資對國有企業(yè)的沖擊所引發(fā)的爭論，但在今天看來，每一次爭論的結(jié)果都是促進(jìn)中國對外資的進(jìn)一步開放，當(dāng)時的爭論也似乎是杞人憂天之舉了。（二） 關(guān)于加快制定反壟斷法等政府對國家經(jīng)濟(jì)安全應(yīng)負(fù)的責(zé)任問題目前已經(jīng)在我國證券市場上市的公司基本上都處于所屬行業(yè)的前列甚至處于龍頭地位，從跨國資本直接投資以獲取壟斷優(yōu)勢的角度來考慮，收購處于行業(yè)龍頭地位的上市公司可以達(dá)到事半功倍的效果。在現(xiàn)實情況中，外國企業(yè)往往將跨國收購企業(yè)作為進(jìn)軍、擴(kuò)大、占有其他國家市場份額的有效手段，在這種觀念的指導(dǎo)下，很容易造成被收購企業(yè)所在國的產(chǎn)業(yè)受到?jīng)_擊。因此，外資并購其他國家的上市公司容易導(dǎo)致的一個結(jié)果是，外國公司收購這類上市公司獲得控制權(quán)之后，不僅可以迅速占領(lǐng)市場，還往往導(dǎo)致的對被收購企業(yè)所在國的產(chǎn)業(yè)結(jié)構(gòu)和產(chǎn)業(yè)安全發(fā)生無法預(yù)見的變化。這就是外資并購上市公司所帶來的對被并購方國家的產(chǎn)業(yè)安全問題。在世界經(jīng)濟(jì)中，經(jīng)濟(jì)全球化發(fā)展速度越快，經(jīng)濟(jì)自由化程度越高，其結(jié)果是企業(yè)規(guī)模越來越大，產(chǎn)業(yè)壟斷程度業(yè)越來越高。體現(xiàn)在外資并購問題上，與一國經(jīng)濟(jì)安全政策相關(guān)的核心問題也應(yīng)該是產(chǎn)業(yè)壟斷問題。正如有學(xué)者指出：“跨國公司的天性是追求壟斷地位，謀取壟斷特權(quán)。它一旦控制市場就可能壓抑競爭，降低市場效率，扭曲市場結(jié)構(gòu)，并可能妨害我國社會主義市場經(jīng)濟(jì)體系的建立，造成一種壟斷代替另一種壟斷（原來國有企業(yè)的壟斷）局面。 韓玉軍、牟潤玲. 外資并購對國內(nèi)上市公司資產(chǎn)重組的影響與對策〔J〕.投資論壇，2003(4):43. 因此，越來越多的專家學(xué)者呼吁我國應(yīng)盡快建立和完善與跨國并購相關(guān)的法律體系，如反壟斷法、跨國并購審查法等，以適應(yīng)經(jīng)濟(jì)形勢新的變化。正如程萍等提出那樣，國家在外資并購面前，應(yīng)盡快制訂《反壟斷法》，賦予國家以公法的調(diào)整方法介入私法的調(diào)整領(lǐng)域。 程萍. 國家對跨國并購的干預(yù)〔J〕.當(dāng)代法學(xué)，1999(4):38. 〔J〕. 湖南大學(xué)學(xué)報, 2003(3):29. 亦如中國人民大學(xué)金融與證券研究所副所長梅君博士所認(rèn)為，我國目前應(yīng)當(dāng)盡快制定反壟斷法和防止不正當(dāng)交易法，約束外商的不正當(dāng)并購行為。 張東臣、姜業(yè)慶. 外資并購四大法律問題〔N〕.中國經(jīng)濟(jì)時報，20031219(7).三、關(guān)于外資并購中國上市公司與國有資產(chǎn)流失問題的討論由于我國目前上市公司的國有股權(quán)的非流通性，無法利用二級市場的價格發(fā)現(xiàn)機(jī)制，因此，在外資并購上市公司時，如何確定國有股權(quán)的轉(zhuǎn)讓價格是一個很關(guān)鍵、也很難以把握的問題，由此也引發(fā)了社會各界對外資并購中國上市公司國有資產(chǎn)流失問題的討論。關(guān)于對外資并購中國上市公司可能引起的國有資產(chǎn)流失的問題常常是財經(jīng)類媒體樂于追蹤的話題，理論界的許多專家學(xué)者也不可避免的介入了對此問題的討論。中國政法大學(xué)江平教授就指出，“目前我國的上市公司非流通股和非上市公司股權(quán)尚缺乏順暢的流轉(zhuǎn)機(jī)制，沒有法定的交易市場。這樣，價格形成機(jī)制的公平合理性甚至合法性。雖然現(xiàn)行法規(guī)明確了交易價格底線為每股凈資產(chǎn)值，并要求進(jìn)行評估，但評估機(jī)制同樣是不完善的，里面也就可能有非法操作的空間。”中國人民大學(xué)的梅君則指出，“如果外資直接收購上市公司國有股股權(quán)，在凈資產(chǎn)的基礎(chǔ)上進(jìn)行競價