【正文】 果在大陸地區(qū)，只要通知即可。5.不可抗力的誤讀對于不可抗力經常會發(fā)生一個誤讀，叫發(fā)生不可抗力，即不論與其有多大關系，有沒有關系，一律免責。｛案例｝2003年北京發(fā)生了一場非典事件，1月5日，家住北京某區(qū)的趙某，與北京某房地產公司簽署了一份商品房買賣合同。合同約定房地產公司應當于2003年12月31日之前，向趙某交付房屋。這個房屋的交付時間是清楚的，如果遲延交房不超過90天，趙某將不解除合同，可要求房地產公司每天支付已付房價款萬分之五的違約金，這個違約金的標準還算合理。那么，只要房地產公司支付違約金這個合同就可繼續(xù)履行。所以很多時候，盡可能保證合同的延續(xù)性，不要輕易將一個合同變成無效。于是，在趙某支付了全額購房款的情況下，2003年年底，開發(fā)商未交房。趙某很著急，申明本人急于入住，否則將無處可居，開發(fā)商告之趙某，要求其再等待一段時間。至2004年2月份，開發(fā)商發(fā)出售樓通知，通知趙某3月15日，16日、17日來辦理售樓手續(xù)。等到趙某將房子的所有事宜辦妥，已是3月下旬，比雙方原來約定的時間晚了將近3個月。趙某要求房地產公司按照合同約定支付違約金。開發(fā)商表明是由于非典的原故，屬于不可抗力。趙某要求房地產公司一次性支付違約金共3萬元。被告不同意。言明在施工高潮時期，發(fā)生非典，為響應黨中央國務院的號召，而要求工人停止施工，這屬于典型意義上的不可抗力。法院核查后，說明此案件不屬于不可抗力，但對于合同的履行，認為沒有構成實質性的影響，因為北京市政府并沒有采取封城、完全限制人們流動的措施。政府只要求進行登記、備案、防疫和疾病檢查。政府沒有下達停工令，加之市區(qū)有其他樓盤按期交房；且房地產公司沒有任何證據顯示進行了通知的義務。6. 不可抗力時發(fā)出通知的郵寄方式最高人民法院和國家郵政總局曾出過一個文件，原則上具有法律效力的送達方式和文書應當選擇中國郵政的EMS特快專遞，另一個是掛號信的方式。①　公證送達找一位公證員，根據公證的要求陪同送達；他可以幫助出具一份公證文書，以此來證明某年某月的某一天某人和公證人基于某事，到某地，向誰送達了這樣一個文書，對方雖然拒不簽收，但是公證員會給出一個結論，依然視為有效送達。②　公告送達不到萬不得已不建議選擇此送達方式。一個合同從一開始到結束，是一個完整的整體和過程，要高度重視和呵護它；簽署合同時一定不要簽錯；如果對對方蓋出的章產生疑慮，一定要想辦法求證；面對詢證函或新的文件，一定要謹慎；關于證據，要有意識地提前進行收集和整理；至于發(fā)生不可抗力，并非一定是護身符，須根據不可抗力的因素做出一個綜合的判斷和理解。第十一講 如何消除爭議解決的“風險”（上）一、或裁或審 在國際商事領域，大都選擇仲裁，原因有以下幾種：（1）仲裁不公開審理。不允許旁聽，不允許新聞記者采訪，仲裁的結果和過程是保密的；（2）易于執(zhí)行。中國是1958年《承認及執(zhí)行外國仲裁裁決公約》的締約國，稱之為1958年的紐約公約，在此公約中，世界各國約定，仲裁是需要得到貫徹和執(zhí)行的；（3）專家仲裁。仲裁委員會的仲裁員基本上都是知名的學者、律師、法官、檢察官、大學教授等，相對來說他能夠傳遞出一種更好的審判思路；（4）一裁終局；（5）氣氛比較和諧。 （1）選擇仲裁機構。一定要在合同的條款當中寫清楚雙方準備把仲裁提交給哪個仲裁委員會來仲裁。如“凡因為本合同引起的或與本合同相關的任何爭議，均應當提交中國國際經濟貿易仲裁委員會上海分會，按照申請仲裁時該會現行有效的仲裁裁決在上海進行仲裁，仲裁的裁決是終局，對雙方當事人都有法律上的約束力”。（2）寫清楚仲裁機構名稱。比如北京只有兩個仲裁委員會，一是北京市仲裁委員會，二是中國國際經濟貿易仲裁委員會。（3）選擇仲裁要雙方當事人作出明確意思表示。例如：①　雙方同意將爭議提交北京市人民法院以訴訟的方式解決。②　雙方同意將爭議提交北京市朝陽區(qū)人民法院以訴訟的方式解決。③　雙方同意將爭議提交甲方所在地人民法院以訴訟方式來解決問題。國家的管轄有兩種：一種是地域管轄；另外一種是級別管轄。級別管轄是指基于金額的不同，基層人民法院、中級人民法院、高級人民法院和最高人民法院，有各自的審判權限。比如原來北京市規(guī)定500萬以下的標的額由區(qū)一級基層人民法院審理，500萬以上的標的額由中級人民法院去審理，1億的標的額由北京市高級人民法院審理，現在改為5000萬以下的標的額都由基層人民法院審理。如果雙方約定，此合同所發(fā)生的爭議都將由朝陽區(qū)人民法院來受理，但是此合同爭議的標的額為5000萬，朝陽區(qū)人民法院無法受理，雙方約定變成無效。如果執(zhí)行的是甲方所在地人民法院（朝陽區(qū)人民法院或是北京市人民法院），如此就繞開了級別管轄的束縛。如果合同沒有約定，一般是被告住所地或者合同履行地人民法院；如果有約定，可以約定為原告住所地、合同簽署地，或者雙方同意將爭議提交合同簽署地人民法院解決，然后在合同的最后或者開頭寫明本合同簽署于XXX市、區(qū)或縣，最后，合同約定在甲方所在地人民法院。二、訴訟時效的法律規(guī)定1. 訴訟時效的概念時效的法律理解是一定的事實狀態(tài)持續(xù)地達到一定期間而發(fā)生一定財產法效果的制度保護穩(wěn)定的社會財產關系。法律意義上的強制規(guī)定，如果不積極行使你的權利，過了一定的時效期你就不能夠尋求人民法院的保護，變成自然之戰(zhàn)?！吨腥A人民共和國民法通則》第七章“訴訟時效”第135條：“向人民法院請求保護民事權利的訴訟時效期間為二年，法律另有規(guī)定的除外”；第138條：“超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制”；｛案例｝某自然人民間借貸糾紛案2005年7月6日，當事人陳某向王某借款2000元，并立下一張借據，雙方約定于同年11月30日歸還借款，到期之后陳某分文未付。直至2008年1月，王某委托律師要求陳某歸還借款，陳某無錢歸還。同年3月份，王某向法院提起訴訟，王某能否勝訴？雙方約定2005年11月30日還款，但是陳某未能履行，從2005年12月1日起王某的權利受到侵害，以此日期為起點至2007年11月30日，共兩年。王某于2008年1月第一次向陳某主張權利，已過了兩年的訴訟時效，將得不到法律的保護。之后陳某良心發(fā)現，稱自己購買了很多股票，愿變賣股票低償債務，王某能不能收？超過訴訟時效期間，當事人自愿履行的，不受訴訟時效限制，但不能獲得國家法律的強制性保護。2. 訴訟時效中斷《中華人民共和國民法通則》第七章“訴訟時效”第140條：“訴訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算?！痹V訟時效因提起訴訟、當事人一方提出要求或者同意履行義務而中斷。從中斷時起，訴訟時效期間重新計算。比如在以上案例中，在2005年12月1日到2007年11月30日兩年的訴訟時效內，如果王某能夠證明2007年11月29日曾向陳某主張權利，那訴訟時效即可從11月29日重新開始計算，可通過不停的向陳某主張權利，延續(xù)訴訟時效。3. 訴訟時效的目的 為了保護穩(wěn)定的財產關系，訴訟時效永遠只能夠產生財產法的效果。4. 喚醒權利上的睡眠者，積極行使權利5. 法律的強制性規(guī)定，當事人不得約定也不得排除6. 建立訴訟時效的法律意識 （1）合同履行的時間提示表； （2）企業(yè)建議預警機制，提前6個月查看訴訟時效，防止訴訟時效悄然而過；（3）積極中斷訴訟時效。7. 補救訴訟時效的措施 （1）發(fā)函確認。如果對方在超過了訴訟時效的債權通知書上簽字或者蓋章，則視為他對新債權的確認； （2）發(fā)函件無濟于事時，可攻關對方財務部門，以發(fā)票換取確認性文字。第十二講 如何消除爭議解決的“風險”（下）｛案例｝某建筑工程隊與某制藥廠工程款糾紛案例探討A工程公司和B制藥廠在2005年3月20日簽署了一份協(xié)議，約定B制藥廠6000平方米的廠房由A公司負責裝修，工期從2005年5月1日到10月1日，付款方式是合同簽訂之后先預付A公司工程款50萬，用來招募施工人員，到中間樓蓋好了再付100萬，余款在工程驗收合格完成結算后10日內一次性付清。工程公司按照合同的規(guī)定進行施工，制藥廠在同年11月進行驗收，雙方在2006年1月5日簽署了一個裝修工程的結算書，確定了工程的總價款和工程的余款為50萬。第一種情況：工程完工之后制藥廠進入財務危機，不能按期支付工程余款。至2008年3月15日，工程公司派人前往制藥廠催要欠款，制藥廠稱已過訴訟時效，此案例中的訴訟時效在從2006年1月16日至2008年1月15日。這段時間里，如果工程公司有證據證明，曾多次到制藥廠行使權利，那么本案的訴訟時效應當是以最后一次工程公司催款那天開始往后算兩年，如果在庭審的時候，工程公司拿不出證據，工程公司只能面臨訴訟請求被駁回的危險。所以必須建立法律意識。第二種情況：2008年2月1號，工程公司派人前往制藥廠催要欠款，出人意料制藥廠償還了20萬元。之后30萬元的余款無法償還。2008年4月2日工程公司申訴到法庭，要求制藥廠支付欠款，制藥廠可以再次以超過訴訟時效為理由拒絕付款。分析：在訴訟時效的期間內，如果一方當事人提起訴訟，一方當事人主張自己的權利，或者一方當事人同意履行義務，這個訴訟時效可以中斷，從中斷時起，訴訟時效期重新計算。此時制藥廠支付的20萬是在過了訴訟時效后行使的，不能視為訴訟時效的中斷機制。超過訴訟時效的期限，制藥廠可以收取20萬元，但屬自然之債，制藥廠支付20萬并不能夠從法律上推斷出制藥廠承認和愿意支付另外30萬，最核心和實際的問題在于，訴訟時效的中斷不能夠依照法律的規(guī)定去執(zhí)行，法律最后是要通過核心的證據來探求雙方當事人之間的意思表示。一、一審和二審的整體處理我國民事訴訟的審判過程中，遵循的最基本模式是兩審制，即一審和二審，一審在基層人民法院，二審在中級人民法院。1. 證據規(guī)則的關聯(lián)性 一審不交的證據，除非是一審判決之后有新發(fā)現或者一審的時候人民法院沒有調到此證據，由二審法院重新調到新證據，除此之外一審不交的證據二審時是不讓上交的。2. 降低二審預期 原則上如果不是特別典型的錯誤，通常情況下二審不會作出特別大的變動，他們是一個有機統(tǒng)一的整體。一審判決書的上訴時間是15天，裁定是10天。二、經典法律1. 《中華人民共和國合同法》如果想對國家、合同制度有所了解和理解，可查看《中華人民共和國合同法》，至少是合同法的總則和買賣合同這兩部分。合同法分總則和分則兩個部分，優(yōu)先以分則的內容為準。2. 《中華人民共和國公司法》有助于了解有限責任公司、股份有限公司的概念，了解股東、董事長、董事、總經理的職權。推動中國社會真正的進步。3. 《中華人民共和國民法通則》民法通則解決法人、自然人、委托、代理、民事法律行為、訴訟時效等最根本的問題，幫助大家成為一個民事權利義務主體的基礎。4. 《中華人民共和國民事訴訟法》相對比較復雜，有需要時可以查看。三、法律檢索當在合同中遇到疑難問題時，要善于使用搜索工具。比如Google、百度，要學會用關鍵詞進行搜索。比如想知道北京女職工怎么休產假，可在Google里面先輸入“北京”，然后空一格，再輸入“女職工”再空一格，再輸入“產假”，然后按回車，基本上第一個頁面的10個搜索，就能夠幫助解決這個問題。 四、有效閱讀案例想對法律知識有進一步的了解和掌握的，可通過CCTV的《經濟與法》和《今日說法》欄目，通過案例核心觀察細節(jié)，了解細節(jié)的處理辦法。比如中國律師出庭的時候是坐著說話；不戴假發(fā)；有黑色的律師袍。32 / 3